2023年對外投資手續37號文指南（深度好文）

VIE架構是紅籌架構上市的一種，以境內居民個(gè)人以境內外合法資產(chǎn)和權益（包括但不限于貨幣，有價(jià)證券，知識產(chǎn)權或技術(shù)股權債權等）向特殊目的公司出資，需要進(jìn)行備案手續。

香港上市搭建架構或VIE架構搭建，境內居民個(gè)人在設立了境外控股公司SPV后、SPV公司SpecialPurposeVehicle，成為“特殊目的實(shí)體”SPV公司不會(huì )實(shí)際開(kāi)展業(yè)務(wù)和運營(yíng)，備案登記需要在設立WFOE之前，需要應向辦理境外投資登記手續，即37號文登記。

境內企業(yè)實(shí)際控制人（股東、法人等）以個(gè)人名義在設立境外上市主體，森迅海外會(huì )協(xié)助設立開(kāi)曼群島CaymanIslands、英屬維爾京群島BVI公司等離岸地區設立SPV，SPV公司不需要員工地址要求，通過(guò)SPV收購境內企業(yè)的資產(chǎn)，將境內企業(yè)轉變?yōu)橥赓Y企業(yè)，從而達到曲線(xiàn)境外上市的目的。

如中國企業(yè)向境外直接投資，取得對外投資證明書(shū)，需要做境內企業(yè)境外投資ODI備案。

一、什么是37號文

境內居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資的，需要根據37號文進(jìn)行外匯登記，37號文全稱(chēng)《國家外匯管理局關(guān)于境內居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2014]37號），由國家外匯管理局于2014年7月14日發(fā)布，主要作用在于解決境外融資和返程投資合規性的問(wèn)題。

二、誰(shuí)需要辦理37號文登記

境內居民個(gè)人，境內企業(yè)的創(chuàng )始人或自然人股東或者是上市前的ESOP激勵已行權員工。境內居民個(gè)人也包括因經(jīng)濟利益在境內習慣性居住的境外個(gè)人（如在境內有永·久性居所或持有內資權益）。

就37號文項下的外匯登記而言，僅適用于境內居民個(gè)人。境內機構的外匯登記按照國家外匯管理局關(guān)于發(fā)布《境內機構境外直接投資外匯管理規定》的通知（匯發(fā)[2009]30號）等相關(guān)規定辦理境外投資外匯登記手續。

三、為什么要辦理37號文登記

境內個(gè)人如果不按規定辦理37號文登記，則無(wú)法打通資金出境的渠道，境外融資產(chǎn)生的收益也無(wú)法合規回到境內，甚至還可能會(huì )承擔行政或者刑事責任。

根據 37號文第15條以及《外匯管理條例》的規定：

違反外匯登記管理規定的，將由外管局責令改正，給予警告，對機構可以處30 萬(wàn)元以下的罰款，對個(gè)人可以處5萬(wàn)元以下的罰款。

若違反規定將外匯匯出境外或者匯入境內、非法結匯的，會(huì )面臨被外管局處違法金額30%以下罰款的處罰。逃匯行為的，由外管局責令限期調回外匯，情節嚴重的，處逃匯金額30%以上等值以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

四、37號文登記流程和注意事項

第一步：首先申請人需要獲得境內權益

根據目前監管要求，37號文登記主要適用于境內自然人以境內權益出資，在境外設立特殊目的公司進(jìn)行投融資的情況，境內權益通常指自然人直接或間接持有的中國境內企業(yè)的股份（認定以工商登記為準）。

所以辦理登記的自然人首先要擁有境內資產(chǎn)或權益，37號文的申請人必須在一家境內企業(yè)中持有權益。

注意：這步操作涉及企業(yè)自身方案的確定，企業(yè)或個(gè)人要綜合考慮后續股權重組、法律和稅務(wù)規劃等需求，確認自己在境外持股的方式，從而確定對應境內權益主體的選擇和重組方案。由于各個(gè)企業(yè)情況差異較大，涉及的專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域較多，所以建議企業(yè)在前期方案確定前咨詢(xún)專(zhuān)業(yè)機構。

第二步：設立境外第一層特殊目的公司（簡(jiǎn)稱(chēng)SPV公司）

37號文是對境內居民境外投資特殊目的公司的登記，根據外管要求，需要登記申請人在境外直接控制的第一層公司信息。

所以在提請37號文正式登記之前，必須完成境外第一層SPV公司的設立，作為申請人的個(gè)人控股公司（通常是BVI公司）。

注意：一般建議每個(gè)申請人各自設立單獨的SPV公司，減少因股份變化引起第一層SPV變化引發(fā)37號文變更登記。若涉及37號文登記的人數較多時(shí)，建議多設立幾家SPV公司，以防后續人員變動(dòng)引起申請人控股的第一層公司變動(dòng)，從而觸發(fā)復雜的37號文變更登記。

第三步：辦理中國籍自然人股東的外管37號文登記手續

辦理37號文登記的主要程序為申請人先準備好規定的申請材料，去相應銀行提交并根據銀行工作人員的反饋對材料進(jìn)行修改，直到等待銀行審核通過(guò)，法定的辦理期限為10個(gè)工作日，涉及復雜項目時(shí)間會(huì )有所延長(cháng)。審批通過(guò)后，銀行會(huì )下發(fā)《業(yè)務(wù)登記憑證》和《境內居民個(gè)人境外投資外匯登記表》。

第四步：完成境外融資及返程投資

日前監管形勢下，37號文登記的目的是為了境外融資及返程投資，因此需要在完成37號文登記之后，去完成境外融資及返程投資的動(dòng)作，并且此時(shí)間節點(diǎn)不可提前。否則可能會(huì )被認定為補登記，面臨處罰風(fēng)險。

五、登記材料清單

（1）創(chuàng )始人股東在特殊目的公司有實(shí)際控制權的證明文件（股東名冊、認繳人名冊等）
（2）境內權益公司的調檔章程
（3）合法持有境內權益公司資產(chǎn)的證明文件
（4）境內外企業(yè)權力機構同意境外投融資的決議書(shū)（企業(yè)尚未設立的，提供權益所有人同意境外投融資的書(shū)面說(shuō)明）
（5）境內權益公司營(yíng)業(yè)執照副本復印件
（6）創(chuàng )始人股東的身份證復印件
（7）外匯登記表
（8）境內居民個(gè)人境外投資外匯登記申請書(shū)
（9）委托書(shū)
（10）股東會(huì )決議
（11）承諾函

以上材料僅供參考，以當地機關(guān)辦理要求為準

國內企業(yè)在境外上市如何搭建紅籌架構

第一步：設立海外特殊目的公司（SPV）、未來(lái)上市主體等

設立流程為：創(chuàng )始人設立SPV公司（多為BVI公司），并以上述SPV公司為股東，設立開(kāi)曼公司作為未來(lái)融資和上市的主體。上市主體新設或收購離岸公司，一般為香港公司。

第二步：辦理37號文初始登記

對于37號文的登記時(shí)點(diǎn)，文件原文的規定是“境內居民以境內外合法資產(chǎn)或權益向特殊目的公司出資前，應向外匯局申請辦理境外投資外匯登記手續”。也就是說(shuō)境內個(gè)人股東，需要卡在“向特殊目的公司（BVI公司）出資”之前按37號文進(jìn)行登記。

在搭建紅籌架構中，境內外架構的連接，即設立境內外商投資企業(yè)（WFOE）或境內運營(yíng)實(shí)體變更為外商投資企業(yè)（WFOE）即視為出資完成，建議與擬登記銀行提前溝通確認。因為37號文主要是通過(guò)特殊目的公司（SPV）境外投融資及返程投資，如果外商投資企業(yè)（WFOE）已經(jīng)注冊成立，說(shuō)明返程投資已經(jīng)完成，此時(shí)進(jìn)行37號文登記可能會(huì )被認定為補登記（補登記審批權限主要在外匯管理局），流程及難度會(huì )相應增加。

第三步：新設或收購外商投資企業(yè)（WFOE）并簽署VIE相關(guān)全部協(xié)議

香港殼公司在境內設立外商投資企業(yè)（WFOE），外商投資企業(yè)（WFOE）與內資公司簽訂一系列協(xié)議，達到利潤轉移及符合美國VIE會(huì )計準則的標準。WFOE設立后用來(lái)協(xié)議控制國內運營(yíng)實(shí)體，VIE架構同時(shí)亦初步搭建完成。

第四步：境外投資人注入資本及未來(lái)股東變更登記

37號文的外匯登記還要求及時(shí)進(jìn)行變更登記，如果已登記的境外特殊目的公司發(fā)生境內居民個(gè)人股東、名稱(chēng)、經(jīng)營(yíng)期限等基本信息變更，或發(fā)生境內居民個(gè)人增資、減資、股權轉讓或置換、合并或分立等重要事項變更后，應及時(shí)到外匯局辦理境外投資外匯變更登記手續。

由于變更登記的及時(shí)性要求，現實(shí)中很多中概股企業(yè)在紅籌架構搭建初期，會(huì )為大股東們每人設置一個(gè)單獨的BVI公司，以降低變更登記的繁瑣性。