境外投資備案（ODI）申報方式及要點(diǎn)

當前我國有不少內地企業(yè)選擇赴境外上市，而中國香港和美國成為中國企業(yè)家們蕞熱門(mén)的選擇。隨著(zhù)市場(chǎng)環(huán)境的客觀(guān)變化以及內地企業(yè)境外上市（一般為紅籌架構（包括VIE架構））地的選擇，使得很多人民幣基金也會(huì )選擇赴境外去投資紅籌架構的擬上市標的公司，那么就可能面臨申請境外直接投資（簡(jiǎn)稱(chēng)“ODI”）的核準/備案問(wèn)題，完成ODI審批程序，方能直接在海外持股）。因此，ODI的政府審批（核準/備案）是中國企業(yè)境外直接投資的基礎性工作。

境外投資備案（ODI）是目前中國境內企業(yè)向境外開(kāi)展投資行為中為常見(jiàn)、為重要的合規手續，也是早開(kāi)放的企業(yè)資金出境方式之一。在當下的中國市場(chǎng)環(huán)境中，境內企業(yè)開(kāi)展境外運營(yíng)、境外并購、搭建VIE/紅籌結構、境外IPO上市等各項境外投資活動(dòng)，為了確保投資的合規性以及資金進(jìn)出境內外的便利性，基本都會(huì )涉及到企業(yè)ODI登記手續通常情況下，境內企業(yè)需要向至少三個(gè)政府機關(guān)進(jìn)行相應的備案或者核準手續，分別是商務(wù)主管部門(mén)、發(fā)展和改革委員會(huì )以及外匯管理部門(mén)；當境外投資標的/運營(yíng)實(shí)體涉及到部分特殊行業(yè)時(shí)，需要進(jìn)一步向行業(yè)主管部門(mén)征詢(xún)相關(guān)境外投資意見(jiàn)，所涉及的審批部門(mén)也會(huì )因此有相應變化。

目前在海外上市或擬赴海外上市的中國新經(jīng)濟企業(yè)大多采用境外紅籌架構，包括股權紅籌架構和VIE架構。境外紅籌架構下，集團的融資主體和擬上市主體一般為在境外開(kāi)曼群島設立的公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“開(kāi)曼公司”）。

根據境外投資規定，境外紅籌架構中的開(kāi)曼公司為中國法項下的境外企業(yè)，境內機構投資者持有開(kāi)曼公司的股權將被視為境外投資行為，須經(jīng)ODI審批。而境內機構投資者投資境外紅籌架構項目過(guò)程中，ODI審批有下列三種比較常見(jiàn)的申報方式：

01獨立申報

如單個(gè)境內機構投資者投資一個(gè)境外公司，則其需向注冊地省級境外投資主管部門(mén)（上海、天津等部分自貿區內的ODI審批可由該自貿區相關(guān)境外投資主管部門(mén)辦理）提出ODI審批的申請。

獨立申報方式中，單個(gè)境內機構投資者作為申請人，其自身須滿(mǎn)足ODI審批的各項條件并須向主管部門(mén)提供各項申請資料；近期ODI審批的主管部門(mén)重點(diǎn)關(guān)注下列問(wèn)題：

a. 境內機構投資者的資金來(lái)源真實(shí)性和合規性，如要求境內機構提交蕞新經(jīng)審計的財務(wù)報表、自有資金證明等；

b. 境內機構投資者穿透后的自然人持股情況；

c. 境外投資的真實(shí)性，如要求境內機構境外投資真實(shí)性承諾書(shū)、前期工作落實(shí)情況說(shuō)明，涵蓋盡職調查報告、可行性研究報告等。

02共同申報

如兩個(gè)以上的境內機構投資者擬共同投資同一個(gè)境外公司，則應當由持股比例或投資金額較大的投資者在征得其他投資者的書(shū)面同意后作為主申報人，在取得其他境內機構投資者的申請資料后，共同向主申報人注冊地的省級境外投資主管部門(mén)提出ODI審批的申請，而其他境內機構投資者無(wú)須在各自注冊地省級境外投資主管部門(mén)另行申請辦理ODI審批。

共同申報方式中，有以下三點(diǎn)需要提請注意：

a.發(fā)改委及商委關(guān)于判斷主申報人的標準存在一定差異。但在目前實(shí)踐操作中，境外投資主管部門(mén)一般傾向于以持股比例較大的投資者為主申報人（具體需以境外投資主管部門(mén)屆時(shí)的認定為準）。

b. 共同申報中的全部境內機構投資者，其自身均須滿(mǎn)足ODI審批的各項條件；

c.共同申報中各境內機構投資者的投資路徑可以不一致，即各境內機構投資者可以直接持有境外企業(yè)股份，亦可以通過(guò)其在境外設立或控制的實(shí)體間接持有境外企業(yè)股份。

03聯(lián)合申報

如兩個(gè)以上境內機構投資者共同在境內設立一個(gè)有限合伙企業(yè)或有限責任公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“聯(lián)合ODI申報主體”），以該等聯(lián)合ODI申報主體向主管部門(mén)遞交ODI審批。

聯(lián)合申報方式中，有以下兩點(diǎn)需要提請注意：

聯(lián)合申報中的聯(lián)合ODI申報主體須滿(mǎn)足ODI審批的各項條件，此外，聯(lián)合ODI申報主體亦須滿(mǎn)足近期ODI審批的主管部門(mén)重點(diǎn)關(guān)注的境內機構投資者的資金來(lái)源真實(shí)性和合規性、境內機構投資者穿透后的自然人持股情況、境外投資的真實(shí)性等要求。如聯(lián)合ODI申報主體無(wú)法滿(mǎn)足前述ODI審批條件和要求的，則主管部門(mén)可能會(huì )穿透要求境內機構投資者，作為聯(lián)合ODI申報主體的合伙人或股東，滿(mǎn)足前述ODI審批條件和要求，如有任一家境內機構投資者不滿(mǎn)足ODI審批條件或要求的，則可能會(huì )影響整個(gè)聯(lián)合申報的時(shí)間表和可行性。

聯(lián)合ODI申報主體目前有公司和有限合伙兩種類(lèi)型。從實(shí)踐中ODI審批的難度考慮，我們注意到，公司類(lèi)型的聯(lián)合ODI申報主體ODI審批難度比有限合伙類(lèi)型的審批難度相對低；但目前實(shí)踐中主管部門(mén)仍在受理和批準有限合伙類(lèi)型的投資主體提交的ODI審批申請。此外，從稅負角度考慮，對于境內機構投資者而言，未來(lái)從公司類(lèi)型的聯(lián)合ODI申報主體取得境外退出收益時(shí)可能將比從有限合伙類(lèi)型的聯(lián)合ODI申報主體取得相關(guān)收益時(shí)需多繳納一筆企業(yè)所得稅。

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