雖然《登記須知》明確規定了申請機構無(wú)實(shí)際控制人的情況下，由第一大股東承擔實(shí)際控制人相應責任，但并不意味著(zhù)所有的申請機構都可以按此申報方案順利獲批。根據筆者近期實(shí)際操作案例，基金業(yè)協(xié)會(huì )在實(shí)際審核中較之《登記須知》規定，對申請機構提出了更嚴格的要求。

1、無(wú)實(shí)際控制人的論證應嚴格追溯到*后自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司

首先，基金業(yè)協(xié)會(huì )嚴格執行關(guān)于穿透論證實(shí)際控制人的問(wèn)題。近期基金業(yè)協(xié)會(huì )的反饋問(wèn)題通常會(huì )包括“根據《私募股權、創(chuàng )業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》第22條要求，實(shí)際控制人是指能夠實(shí)際支配企業(yè)運營(yíng)的自然人、法人或其他組織，認定實(shí)際控制人應穿透至自然人、上市公司、國有控股企業(yè)或受境外金融監管部門(mén)監管的境外機構?！苯?jīng)與項目審核人員溝通，基金業(yè)協(xié)會(huì )內部接受無(wú)實(shí)際控制人的申報方案，但對申請機構無(wú)實(shí)際控制人的結論，基金業(yè)協(xié)會(huì )嚴格要求追溯穿透到申請機構股東*后自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受?chē)饨鹑诒O管部門(mén)監管的境外機構后方可得出結論。

筆者認為，該等穿透核查主要是監管部門(mén)為了防范申請機構通過(guò)多層股權結構的設計來(lái)規避實(shí)際控制人的認定，進(jìn)而逃脫實(shí)際控制人因申請機構違反法律法規、自律規則或承諾事項而需對應承擔的連帶責任。

2、無(wú)實(shí)際控制人的申請機構的關(guān)聯(lián)方認定應以其第一大股東的實(shí)際控制人為基準進(jìn)行。

私募基金管理人申報的審核中，申請機構需要充分揭示其關(guān)聯(lián)方，申請機構關(guān)聯(lián)方從事小貸、融資租賃、商業(yè)保理、融資擔保、互聯(lián)網(wǎng)金榮、典當等沖突業(yè)務(wù)需提供相關(guān)主管部門(mén)正式許可文件。

根據《登記須知》第六條第（一）款規定，關(guān)聯(lián)方為受同一控股股東/實(shí)際控制人控制的金融機構、私募基金管理人、投資類(lèi)企業(yè)、沖突業(yè)務(wù)企業(yè)、投資咨詢(xún)及金融服務(wù)企業(yè)等。根據筆者的實(shí)操經(jīng)驗，對于無(wú)實(shí)際控制人的私募基金管理人的關(guān)聯(lián)方，基金業(yè)協(xié)會(huì )通常要求從兩個(gè)層面進(jìn)行認定并披露：

（1）由申請機構第一大股東承擔實(shí)際控制人相應責任，因此需從第一大股東層面出發(fā)，按照上述標準認定該類(lèi)私募基金管理人的關(guān)聯(lián)方；

（2）將申請機構第一大股東的實(shí)際控制人控制的金融機構、私募基金管理人、投資類(lèi)企業(yè)、沖突業(yè)務(wù)企業(yè)、投資咨詢(xún)及金融服務(wù)企業(yè)等作為申請機構的關(guān)聯(lián)方進(jìn)行充分披露。

3、無(wú)實(shí)際控制人申請機構的第一大股東的實(shí)際控制人應承擔申請機構的*終責任

雖然申請機構無(wú)實(shí)際控制人，但申請機構仍需在A(yíng)mbers系統中“實(shí)際控制人/第一大股東”信息欄中填入申請機構第一大股東的實(shí)際控制人的信息。此外，申請機構在向基金業(yè)協(xié)會(huì )提交的《私募基金管理人登記和基金備案承諾函》中涉及實(shí)際控制人的承諾函中，不僅需要申請機構的第一大股東進(jìn)行承諾，還需第一大股東的實(shí)際控制人共同承諾，也即承諾申請機構不得從事?lián)p害基金財產(chǎn)和投資者利益的活動(dòng)，堅守職業(yè)道德底線(xiàn)，在私募基金業(yè)務(wù)活動(dòng)中不的發(fā)生違法違規行為，事實(shí)上，申請機構第一大股東的實(shí)際控制人*終來(lái)承擔申請機構的法律責任。

筆者理解，將實(shí)際控制人的監管要求第一大股東及其實(shí)控人替代，說(shuō)明監管部門(mén)自始至終都是試圖找到對申請機構進(jìn)行負責的一個(gè)主體，對于沒(méi)有一個(gè)*終責任主體的申請機構，也很難對于社會(huì )大眾進(jìn)行負責，對此監管部門(mén)的態(tài)度是不支持的。

以上根據騰博國際譚小姐實(shí)際辦理經(jīng)驗撰寫(xiě)，詳情可點(diǎn)主頁(yè)添加咨詢(xún)。

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