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| 發(fā)布時(shí)間： | 2023-11-28 14:16 |
| 最后更新： | 2023-11-28 14:16 |
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什么是紅籌架構？
紅籌架構的概述
紅籌架構是中國境內（不包含港澳臺）企業(yè)為了尋求境外融資而搭建的一種境外控股架構。中國境內的公司通過(guò)在境外設立離岸公司，將境內公司的資產(chǎn)注入或轉移至境外離岸法域如英屬維京群島、開(kāi)曼群島等注冊特殊目的公司（SPV），從而實(shí)現境外控股公司在境外交易所上市融資之目的，其主營(yíng)業(yè)務(wù)在境內，利潤也來(lái)源于境內，但分紅通過(guò)層層控股最終流向了境外。
隨著(zhù)我國外商投資相關(guān)法律法規的演變，紅籌模式也不斷變換著(zhù)具體操作形態(tài)，以滿(mǎn)足境內的監管要求。整體而言，絕大部分紅籌模式都采取了在境外設立SPV，然后采取返程投資方式與境內經(jīng)營(yíng)主體建立控制關(guān)系，從而實(shí)現境外主體私募或公募融資的目的，兼具境外直接投資（ODI）和外商直接投資（FDI）雙重屬性。P2
紅籌架構的主要類(lèi)型根據境外上市主體對境內運營(yíng)資產(chǎn)、業(yè)務(wù)等的不同控制方式，紅籌架構主要可分為股權控制模式和VIE控制模式。股權控制模式：某些紅籌企業(yè)境內經(jīng)營(yíng)實(shí)體的主營(yíng)業(yè)務(wù)屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中的允許類(lèi)和鼓勵類(lèi)的產(chǎn)業(yè)，所處行業(yè)在政策上沒(méi)有外資持股比例限制，允許外商獨資或控股。因此可以直接通過(guò)股權控制模式搭建紅籌架構，進(jìn)而將境內公司的權益納入合并報表。VIE控制模式：還有一些企業(yè)因其境內經(jīng)營(yíng)實(shí)體的主營(yíng)業(yè)務(wù)屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中的限制類(lèi)和禁止類(lèi)產(chǎn)業(yè)，比如互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)、旅游、教育、娛樂(lè )等，外資企業(yè)無(wú)法直接通過(guò)股權層層控制的模式搭建紅籌架構，則一般利用一系列協(xié)議安排，將并未實(shí)際持股的境內公司的權益合并到境外上市公司的報表體系內，實(shí)現對境內企業(yè)的間接控制。
因此這一模式也被稱(chēng)為VIE模式，或者協(xié)議控制模式。該模式為新浪首創(chuàng )，故又稱(chēng)“新浪模式”。阿里巴巴、騰訊、京東、百度、360、網(wǎng)易、小米、美團等知名互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)也都是通過(guò)VIE架構進(jìn)行境外上市的代表企業(yè)。P3
股權控制模式下紅籌架構的搭建01
股權控制模式下紅籌架構設置
股權控制模式是指由境內運營(yíng)實(shí)體創(chuàng )始人在英屬維京群島（BVI）、開(kāi)曼群島等地設立離岸公司，利用離岸公司收購境內運營(yíng)實(shí)體，以該離岸公司為融資平臺對外進(jìn)行融資，最終實(shí)現該離岸公司境外上市目的。紅籌企業(yè)上市的架構自上而下一般包括BVI公司、開(kāi)曼公司（上市主體）、BVI公司（可有）、香港公司（必有）、外商獨資企業(yè)，最后是中國的運營(yíng)主體公司。對于每一層級公司的設置都有其特定的作用和目的。
構架設置
對于架構第一層，可以是一個(gè)或多個(gè)BVI公司。這一層的BVI公司通常由境內實(shí)際控制人、境外PE投資者及員工持股平臺構成。在BVI注冊公司可規避其取得境外上市公司分紅或取得轉讓境外上市公司股權轉讓收入時(shí)應在中國境內繳納的個(gè)人所得稅，同時(shí)BVI注冊公司實(shí)行認繳制，無(wú)需實(shí)繳及驗資，各種手續的辦理也更加便捷和有利于保護隱私。對于架構第二層，絕大多數紅籌企業(yè)將上市／融資主體設立在開(kāi)曼群島。相對于BVI公司，開(kāi)曼公司因為其公司治理和透明性相對高而被境外大多數交易所所承認，而像美國和香港的交易所都明確不接受BVI公司作為上市主體。另外，開(kāi)曼公司其注冊和后期維護手續簡(jiǎn)單、維護成本低，稅負低，因此是作為上市主體的**。對于架構第三層，BVI公司并非是必要的，設置的目的主要是在未來(lái)境外上市公司（開(kāi)曼公司）賣(mài)殼或者處置底層資產(chǎn)和業(yè)務(wù)資產(chǎn)剝離時(shí)，可通過(guò)轉讓該層BVI公司的股權來(lái)間接實(shí)現轉讓?zhuān)苊廪D讓香港公司在香港產(chǎn)生納稅義務(wù)。如果是只為了紅籌上市則無(wú)需搭建該層。對于架構第四層，一般在新加坡、香港等與中國境內簽訂稅收協(xié)定或安排的國家或地區注冊成立，用于直接持有中國境內外商獨資企業(yè)（WFOE）的股份，目的主要是從中國境內企業(yè)取得的股息分紅可根據相關(guān)稅收協(xié)定（安排）享受5％的預提所得稅優(yōu)惠稅率，而不是其他一般境外企業(yè)適用的10％預提所得稅。因此，從shuiwuchouhua的層面上講，香港公司是必須設置的，主要是為了享受相關(guān)的稅收優(yōu)惠。對于架構第五層，即香港公司在中國境內注冊的外商獨資企業(yè)（WFOE），設置的目的是用來(lái)避開(kāi)《關(guān)于外國投資者并購境內企業(yè)的規定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)10號令）中關(guān)于外資關(guān)聯(lián)收購的有關(guān)限制，完成WFOE與境內運營(yíng)主體之間的聯(lián)結，將境內運營(yíng)主體的資產(chǎn)或權益注入擬上市主體開(kāi)曼公司，聯(lián)結的方式通常為WFOE收購現有股東持有的境內運營(yíng)主體的股權或者現有股東通過(guò)減資方式退出境內運營(yíng)主體，最終實(shí)現WFOE控股境內運營(yíng)主體。對于架構第六層，通常作為運營(yíng)主體公司（OPCO），持有相關(guān)運營(yíng)牌照，從事相關(guān)業(yè)務(wù)的運營(yíng)。02
股權控制模式下紅籌架構的搭建方式
在股權控制模式下，完成紅籌架構搭建最為關(guān)鍵的步驟，即以并購的方式將境內運營(yíng)實(shí)體的股權或資產(chǎn)置入境外上市主體的控制之下。根據10號令第11條規定，境內公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內公司，應報商務(wù)部審批。然而，實(shí)務(wù)中，除了極少數國資背景個(gè)案以外，基本沒(méi)有成功取得商務(wù)部審批的關(guān)聯(lián)并購先例。因此，選擇股權控制模式的紅籌企業(yè)通常會(huì )采用一些手段規避“關(guān)聯(lián)交易”的審核。①方式一：以境外身份通過(guò)外商獨資企業(yè)進(jìn)行收購（換身份）“關(guān)聯(lián)并購”的主要審核對象，是境內主體以其在境外設立或者控制的公司并購在境內與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司。如若相關(guān)主體不再擁有境內身份，將不會(huì )觸發(fā)10號令11條規定中的“關(guān)聯(lián)并購”，從而規避10號令關(guān)于外資并購的限制。因此，在股權控制模式下，境內自然人股東通常會(huì )選擇先移民，取得境外身份，然后在境外層層設立特殊目的公司（包括BVI公司、開(kāi)曼公司、香港公司等）。實(shí)踐中，海底撈在港交所上市前張勇夫婦移民到新加坡、周黑鴨董事長(cháng)周富裕之妻唐建芳取得瓦努阿圖共和國**公民等相關(guān)操作都是基于此目的。境內自然人股東取得了境外身份后已屬于境外人士，其若直接通過(guò)香港公司收購境內公司原則上不適用10號令第11條的規定，但在實(shí)務(wù)中商務(wù)部門(mén)在審批過(guò)程中仍會(huì )存在不同的理解，為避免由此帶來(lái)審批上的不確定性，一般在香港公司收購境內資產(chǎn)時(shí)先設立WOFE，再通過(guò)WFOE收購境內運營(yíng)公司股權（股權并購方式）或核心資產(chǎn)（資產(chǎn)并購方式），此時(shí)則屬于外商獨資企業(yè)的境內再投資行為，在不涉及外資限制或禁止類(lèi)的情形下，只需在市場(chǎng)監督管理局辦理工商變更登記即可。收購境內公司完成后，該模式下的紅籌架構即搭建完成。
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協(xié)議控制模式下紅籌架構的搭建01
協(xié)議控制模式下紅籌架構設置
VIE架構是紅籌模式的一種特殊形式，即利用VIE協(xié)議控制境內企業(yè)的權益的形式代替直接控股或收購境內資產(chǎn)，最終達到境內權益間接在境外上市目的的控制模式。
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協(xié)議控制模式下紅籌架構的搭建方式
構建VIE架構前幾個(gè)步驟與股權控制架構類(lèi)似，即設立BVI公司、設立開(kāi)曼公司、設立第二層BVI公司、設立香港公司、設立WFOE等。區別在于最后一步，VIE架構需簽署一系列控制協(xié)議，從而實(shí)現利潤的轉移，具體操作如下：WFOE簽署一系列協(xié)議控制VIE公司（境內權益公司，即境內的實(shí)際經(jīng)營(yíng)主體），而這個(gè)VIE公司作為境內的經(jīng)營(yíng)實(shí)體，它的股東全部是國內的自然人或機構。這些協(xié)議包括但不限于貸款協(xié)議、股權質(zhì)押協(xié)議、**顧問(wèn)服務(wù)協(xié)議、資產(chǎn)運營(yíng)控制協(xié)議、認股權協(xié)議、投票權協(xié)議等。簽署這一系列的控制協(xié)議后，按照IFRS的規則，作為經(jīng)營(yíng)實(shí)體的VIE實(shí)體實(shí)質(zhì)上已經(jīng)可以被WFOE控制并納入合并報表。因為VIE實(shí)體在股權上仍為境內控制，所以它也就可以在中國境內開(kāi)展外資禁入的業(yè)務(wù)。但在美國和香港等境外交易所看來(lái)，他又是開(kāi)曼公司實(shí)際控制的公司，也就因而認可了開(kāi)曼公司作為上市主體 。紅籌架構搭建是一系列境內外動(dòng)作的組合。對于初創(chuàng )企業(yè)而言，騰博建議企業(yè)首輪融資之前完成是否搭建紅籌架構的論證及架構的實(shí)際搭建（如需）；對于已進(jìn)行過(guò)境內融資的企業(yè)，建議應就上市主體的變更及紅籌架構的搭建所涉問(wèn)題和成本進(jìn)行充分論證，之后再決定是否實(shí)施“外翻”搭建紅籌架構。根據項目復雜程度，紅籌架構搭建通常需一至數月不等，且通常需要聘請專(zhuān)業(yè)中介機構完成境內外特殊目的公司設立、境外投資ODI備案、37號文登記以及相關(guān)交易文件起草等工作。