境內個(gè)人股東辦理37號文外匯登記要求及注意事項

境內個(gè)人股東（主要指創(chuàng )始人／團隊）作為境內居民在境外直接設立或控制（第一層）的個(gè)人境外持股實(shí)體，屬于《國家外匯管理局關(guān)于境內居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)〔2014〕37號）（“37號文”）所述的“特殊目的公司”，該等境內個(gè)人股東需辦理37號文外匯登記手續。辦理37號文外匯登記手續的核心目的就是解決境內居民在境外持股的合規性和境外融資及返程投資的合規性問(wèn)題。如未辦理該等外匯登記手續，則（i）境內個(gè)人股東無(wú)法合法合規地持有境外持股實(shí)體的股份，未來(lái)其所持境外股份權益的相關(guān)利潤和變現所得也無(wú)法合法匯回境內使用，還可能面臨行政乃至刑事責任，且（ii）WFOE會(huì )因無(wú)法完成外商投資企業(yè)外匯登記中的“返程投資企業(yè)”標識而面臨處罰風(fēng)險，對其與境外母公司之間的資金往來(lái)（利潤、出資等）的合法合規性以及其他外匯業(yè)務(wù)產(chǎn)生不利影響，并可能對企業(yè)未來(lái)境外上市構成障礙（特別是控股股東未辦理37號文外匯登記手續情形）。

就該等外匯登記手續的辦理，有如下注意要點(diǎn)：

3．2．1　去哪辦

自《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡(jiǎn)化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)〔2015〕13號）出臺后，關(guān)于直接投資項下外匯登記和境外直接投資項下外匯登記的核準權限由外匯管理局下放至銀行。當下而言，境內個(gè)人股東需向具有外匯登記業(yè)務(wù)辦理權限的境內本地銀行（境內居民個(gè)人以境內資產(chǎn)或權益向特殊目的公司出資的，向境內企業(yè)資產(chǎn)或權益所在地銀行；以境外合法資產(chǎn)或權益出資的，向戶(hù)籍所在地銀行）辦理37號文外匯登記手續。

3．2．2　何時(shí)辦

在搭建紅籌架構的過(guò)程中，一般而言，境內個(gè)人股東需先持有境內權益，而后設立境外持股SPV，之后再開(kāi)始申請辦理37號文外匯登記手續，但需在境內外架構連接（WFOE設立或境內運營(yíng)實(shí)體變更為外商投資企業(yè)）之前完成，否則按特殊目的公司外匯補登記處理（先處罰后處理，辦理難度更大，影響企業(yè)外匯合規性）。

3．2．3　怎么辦

根據我們在深圳的實(shí)踐經(jīng)驗，各銀行對于37號文外匯登記手續所需文件資料的要求有所不同，整體上，銀行在辦理37號文外匯登記業(yè)務(wù)過(guò)程中，會(huì )重點(diǎn)關(guān)注（i）公司業(yè)務(wù)的真實(shí)性（成立時(shí)間較短、沒(méi)有實(shí)際運營(yíng)的殼公司（可能會(huì )結合公司財務(wù)報表判斷）在深圳的銀行辦理37號文外匯登記的難度較大），（ii）境外持股平臺的設立情況，（iii）擬進(jìn)行的融資交易情況及返程投資的時(shí)限，以及（iv）境內個(gè)人股東的信用記錄等等。

雖然各銀行工作人員對于相關(guān)登記業(yè)務(wù)的熟悉程度和操作經(jīng)驗也有所差異，但整體上，銀行對37號文外匯登記的審批確實(shí)是日趨嚴格，審批所需時(shí)限也越來(lái)越長(cháng)，因此，37號文外匯登記也逐漸成為紅籌架構搭建中的一大難題及不可控因素。鑒此，在協(xié)助客戶(hù)辦理37號文外匯登記的過(guò)程中，我們會(huì )協(xié)助客戶(hù)提前充分準備好證明其融資真實(shí)性及可行性的相關(guān)材料（商業(yè)計劃書(shū)、投資意向書(shū)、境外持股SPV的設立文件等），建議客戶(hù)選擇有較多業(yè)務(wù)往來(lái)、對其情況比較了解的銀行合作，并與銀行保持及時(shí)、詳盡的溝通，以提高辦理37號文外匯登記手續的成功率和效率，同時(shí)也可以考慮聘請專(zhuān)業(yè)代理機構代為辦理相關(guān)手續。