無(wú)論是境外上市還是其他境外投融資，境內企業(yè)若想開(kāi)展境外投資活動(dòng)首先必須辦理境外投資核準/備案（實(shí)踐中簡(jiǎn)稱(chēng)“ODI備案”），獲得相應證書(shū)。
故本文將主要通過(guò)對ODI備案流程的介紹并結合備案中的審查要點(diǎn)，以期為有相關(guān)需求的企業(yè)提供參考。
一、ODI備案簡(jiǎn)介境外投資（ODI，英文全稱(chēng)為Overseas Direct Investment），指境內企業(yè)通過(guò)新設、并購及其他方式取得境外企業(yè)所有權、控制權、經(jīng)營(yíng)管理權及其他權益的投資行為。
境內企業(yè)開(kāi)展境外投資應當履行境外投資項目備案手續，若涉及敏感國家和地區、敏感行業(yè)的，則實(shí)行核準管理；該手續由發(fā)改委、商務(wù)主管部門(mén)、外匯主管部門(mén)三個(gè)部門(mén)牽頭審核，并頒發(fā)相應核準/備案文件，實(shí)踐中將上述手續流程稱(chēng)為ODI備案。
二、辦理ODI備案的必要性（一）需辦理ODI備案的情形如前所述，境內企業(yè)實(shí)施境外投資行為需進(jìn)行ODI申報，其中赴香港、澳門(mén)、臺灣地區投資參照境外投資管理規定執行。
故實(shí)踐中包括設立海外子公司開(kāi)展業(yè)務(wù)、收購境外企業(yè)/固定資產(chǎn)、通過(guò)協(xié)議控制境外企業(yè)或資產(chǎn)等常見(jiàn)的境外投資活動(dòng)均涉及該項備案。
寬泛地說(shuō)，在完成ODI備案后，境內企業(yè)即打通了境內外資產(chǎn)流通的合法渠道，利于境內企業(yè)優(yōu)化資源配置，為后續實(shí)現包括境外上市等目標奠定了基礎。
（二）不辦理ODI備案的后果1、資金進(jìn)出受限完成備案后，企業(yè)能夠以合法合規的方式實(shí)現資金出/入境，否則資金將無(wú)法通過(guò)銀行合法匯出，未來(lái)境外主體的利潤紅利返程亦會(huì )受限。
2、無(wú)法完成返程投資若境內企業(yè)的境外子公司擬返程投資大陸企業(yè)，如果沒(méi)有辦理ODI備案手續，則無(wú)法完成返程投資，這對于未來(lái)有海外上市規劃的企業(yè)而言需要特別關(guān)注。
3、無(wú)法享受政府補貼和獎勵若未辦理ODI備案手續，境內企業(yè)無(wú)法享受我國政府相關(guān)補貼和獎勵，包括境外知識產(chǎn)權糾紛和“兩反一?！睉V補貼等。
4、懲戒措施未辦理ODI備案即進(jìn)行境外投資的，境內主體將在一定時(shí)限內被禁止任何境外投資行為。
相關(guān)主管部門(mén)有權責令境內主體中止或停止實(shí)施該項目并限期改正，對境內主體及有關(guān)責任人處以警告；構成犯罪的，依法追究刑事責任。
三、ODI備案流程在目前法律法規體系下，ODI備案通常涉及三個(gè)部門(mén)，即發(fā)展和改革委員會(huì )、商務(wù)主管部門(mén)以及國家外匯主管部門(mén)。
（一）ODI備案流程概述在ODI備案實(shí)踐中，商務(wù)主管部門(mén)與發(fā)改委的境外投資審查原則上相互獨立，可以同時(shí)啟動(dòng)、分別報送。
在取得發(fā)改委出具的核準文件或備案通知書(shū)、商務(wù)主管部門(mén)出具的《企業(yè)境外投資證書(shū)》后，境內主體可至銀行辦理外匯登記。
投資規定金額以上的，需向外管部門(mén)匯報。
外管部門(mén)審核后，向境內企業(yè)發(fā)放《境外直接投資業(yè)務(wù)登記證》。
整個(gè)ODI備案周期通常在三個(gè)月左右。
圖1：ODI備案流程圖（二）三部門(mén)審批權限1、發(fā)改委根據投資項目是否涉及敏感國家/地區或敏感行業(yè)及中方投資金額，發(fā)展和改革委員會(huì )審核類(lèi)別分為核準及備案：2、商務(wù)主管部門(mén)根據《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號），商務(wù)部門(mén)對境內企業(yè)境外投資采用“備案為主、核準為輔”的方式：目前，在深化“放管服”的背景下，ODI備案流程整體趨向簡(jiǎn)化、高效。
如北京發(fā)改委和商務(wù)部門(mén)聯(lián)合搭建境外投資網(wǎng)上備案平臺，實(shí)行境外投資備案“一口受理”。
部分省級商務(wù)廳則根據當地境外投資的實(shí)際情況下放審批權限，如廣東省規定非省屬?lài)衅髽I(yè)及其控股企業(yè)開(kāi)展境外投資且中方協(xié)議投資額在1億美元以下的，由省商務(wù)廳委托地級以上市或自貿片區商務(wù)主管部門(mén)辦理。
另外，對于“敏感項目”的認定，發(fā)改委和商務(wù)主管部門(mén)有一定區別：3、外匯管理局根據國家外匯管理局2015年2月28日發(fā)布的《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡(jiǎn)化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》，境內企業(yè)可自行選擇注冊地銀行辦理境外直接投資外匯登記及賬戶(hù)開(kāi)立、資金匯兌等業(yè)務(wù)，銀行代替國家外匯主管部門(mén)完成企業(yè)境外直接投資的相關(guān)外匯登記手續，外匯管理局通過(guò)銀行進(jìn)行間接監管。
對于投資規定金額以上的，需向外管部門(mén)匯報。
外管部門(mén)審核后，向境內企業(yè)發(fā)放《境外直接投資業(yè)務(wù)登記證》。
四、ODI備案審查關(guān)注的重點(diǎn)ODI備案是一項重要的制度安排，旨在規范境外投資行為、保護投資方權益，維護國家經(jīng)濟安全。
實(shí)踐中，監管部門(mén)主要圍繞境內主體運營(yíng)情況、投資資金來(lái)源、境外投資項目三方面進(jìn)行審查。
（一）境內企業(yè)運營(yíng)情況審查境內資金將通過(guò)境內公司向外匯出，故首先需核查的是申請實(shí)施境外投資的境內公司運營(yíng)情況。
通常，監管機構會(huì )從企業(yè)成立時(shí)間（需成立滿(mǎn)一年以上），經(jīng)營(yíng)范圍（與擬投的境外項目是否匹配或具有相關(guān)性）、經(jīng)營(yíng)狀況（是否具備可持續盈利能力）、境內股東/合伙人情況（各股東/合伙人均需資信良好）、投資領(lǐng)域等多個(gè)維度考量境內企業(yè)，核心是確認該主體具備與其申報投資資金、境外投資項目相匹配的真實(shí)投資能力。
（二）投資資金來(lái)源審查在投資資金來(lái)源方面，監管部門(mén)主要關(guān)注其是否真實(shí)合規。
目前，境外直接投資的資金來(lái)源主要包括：（1）企業(yè)自有資金，如生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得、實(shí)收注冊資本等；（2）企業(yè)借款，如銀行貸款等；（3）募集資金，如私募和公募基金等；（4）權益性資產(chǎn)出資，如公司出售房地產(chǎn)等資產(chǎn)獲取的資金。
監管部門(mén)針對不同的資金來(lái)源在核查方式和關(guān)注點(diǎn)上各有側重：（1）對于企業(yè)自有資金，主要關(guān)注經(jīng)審計的財務(wù)報表及銀行賬戶(hù)流水，特別是主營(yíng)業(yè)務(wù)收入、應收賬款等科目；同時(shí)關(guān)注大額資金入賬是否確為源自自身日常經(jīng)營(yíng)，通過(guò)賬戶(hù)附言、原始合同、發(fā)票等材料交叉復核；（2）對于銀行貸款，主要關(guān)注金融機構貸款合同中是否對資金用途有相關(guān)約束性條款等；（3）對于權益性出資，則重點(diǎn)關(guān)注資產(chǎn)交易的原始憑證，如證券公司出具的股票買(mǎi)賣(mài)證明及證券賬戶(hù)交易流水等；（4）對于募集資金，則會(huì )關(guān)注基金管理人及產(chǎn)品本身的合法合規性，包括是否取得中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )出具的相關(guān)登記證明等，同時(shí)審核公司章程/合伙企業(yè)協(xié)議等。
（三）境外投資項目審查監管部門(mén)會(huì )進(jìn)一步關(guān)注境外投資項目的真實(shí)性及資金出境后的去向，要求境內企業(yè)提供資金出境的具體使用計劃，確保資金流向符合國家政策導向的境外投資活動(dòng)，不存在抽逃資金、涉嫌洗錢(qián)、損害國家經(jīng)濟安全等情形：1、對于在境外投資新設主體，由于在提交ODI備案申報時(shí)，境外子公司還未注冊或者已注冊但尚未開(kāi)始運營(yíng)，監管部門(mén)通常要求境內主體提供詳實(shí)可信的可行性研究報告，說(shuō)明實(shí)際運營(yíng)需求。
2、對于并購或增資存續中的境外主體，監管部門(mén)則主要關(guān)注該現存境外企業(yè)的盡職調查報告，并核實(shí)境內主體與境外企業(yè)之間的業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性，是否具備合理性并符合基本的商業(yè)邏輯。
3、無(wú)論是新設主體還是存續主體，監管部門(mén)對境外投資項目審核的最終落腳點(diǎn)仍是項目本身是否符合國家整體的經(jīng)濟安全利益及產(chǎn)業(yè)政策導向。
對于敏感性行業(yè)及領(lǐng)域，如房地產(chǎn)和酒店、娛樂(lè )業(yè)、體育俱樂(lè )部等，因其標的價(jià)值評估困難或存在較大的套利風(fēng)險，監管部門(mén)持謹慎態(tài)度；而對于非敏感行業(yè)的境外投資項目，監管部門(mén)則會(huì )關(guān)注投資項目對國民經(jīng)濟可持續發(fā)展、產(chǎn)業(yè)結構優(yōu)化的意義，如能否促進(jìn)出口、獲取具有比較優(yōu)勢的技術(shù)、帶動(dòng)優(yōu)勢產(chǎn)能、創(chuàng )造就業(yè)等。
小結完成ODI備案，獲得相應證書(shū)不是最終目的，只是境內企業(yè)“走出去”的通行證，最終是為了順利完成境外投資，乃至實(shí)現境外上市等。
因此，企業(yè)在辦理備案之前應通盤(pán)考慮對外投資的情況，事先確定對外投資金額、投資比例，并對投資路徑、投資退出安排、風(fēng)險管控等做好架構設計。
若后期變更投資情況，如對投資額、投資標的等進(jìn)行調整，則需要變更備案甚至二次備案，影響整體對外投資項目進(jìn)程。