一、境外投資準備階段　　 1.法律事務(wù)主辦單位應主動(dòng)了解公司及本單位國際化發(fā)展戰略、境外投資規劃計劃以及境外投資項目開(kāi)發(fā)情況，學(xué)習境外投資有關(guān)業(yè)務(wù)知識，為法律支持做好準備。
　　 2.法律事務(wù)主辦單位應根據本單位境外投資的業(yè)務(wù)領(lǐng)域、目標地域，有計劃、系統性的開(kāi)展境外投資法律環(huán)境研究，具體包括：　　 （1）中國境外投資相關(guān)法律法規。
主要包括國家“走出去”相關(guān)基本政策，國資委、發(fā)改委、商務(wù)部、外匯局、證監會(huì )等zhengfujiguan制定的部門(mén)規章和規范性文件，本單位所在地方政府制定的相關(guān)規范性文件等。
　　 （2）東道國外商投資相關(guān)法律法規。
主要包括東道國的總體投資環(huán)境（包括政治、經(jīng)濟、社會(huì )、文化等總體環(huán)境狀況及風(fēng)險）、法律體系框架、外資準入制度（包括外商投資審批、國家安全審查、反壟斷審查以及產(chǎn)業(yè)政策等）、公司企業(yè)制度（包括公司企業(yè)組織形式、公司治理、并購與上市規則）、外匯管理制度、稅務(wù)制度、土地制度、環(huán)保制度、勞工與移民制度、進(jìn)出口管理制度、知識產(chǎn)權制度、爭議解決制度等。
　　 （3）境外投資相關(guān)國際性和區域性的公約、條約、協(xié)定等。
主要包括自由貿易協(xié)定、投資保護協(xié)定、稅務(wù)雙邊協(xié)定、反壟斷規定（如歐盟反壟斷法）、爭議解決規定（如《華盛頓公約》、《紐約公約》）等。
　　 3.法律事務(wù)主辦單位應結合本單位業(yè)務(wù)實(shí)際，組織面向不同受眾的境外投資法律培訓。
法律事務(wù)管理人員應通過(guò)多種途徑學(xué)習境外投資法律實(shí)務(wù)知識。
二、境外投資立項階段　　 1.牽頭單位擬開(kāi)發(fā)某一具體境外投資項目后，應及時(shí)向法律事務(wù)主辦單位通報項目情況。
法律事務(wù)主辦單位應派員參加項目組，全過(guò)程提供法律支持。
　　 2.前期協(xié)議。
法律事務(wù)主辦單位應全程參與、并協(xié)助牽頭單位完成各前期協(xié)議的起草、談判、審批與簽署：（1）保密協(xié)議/承諾函。
本單位作為保密信息披露方時(shí)，應當使用公司法律合規部制定的保密協(xié)議/承諾函范本；本單位作為保密信息接收方時(shí)，可以使用公司法律合規部制定的范本，如對方要求使用該方范本時(shí)，應重點(diǎn)關(guān)注保密信息范圍、保密期限、保密義務(wù)豁免、保密方式、保密資料返還和銷(xiāo)毀、違約責任、適用法律和爭議解決等條款。
（2）諒解備忘錄（MOU）/意向書(shū)（LOI）/框架協(xié)議等。
此類(lèi)文件通常比較原則，表達雙方合作意向以及合作的大致內容與方式，一般不涉及具體權利義務(wù)安排。
簽署此類(lèi)文件時(shí)，可以使用公司法律合規部制定的范本；如使用其他文本，應重點(diǎn)關(guān)注是否在文件中明示“不具有法律約束力，雙方具體權利義務(wù)以最終簽署的交易法律文件為準”，此外還應關(guān)注有效期、非代理、排他性、適用法律和爭議解決等條款。
（3）條款清單（Term Sheet）。
該文件通常是在合作意向較為明確，雙方就核心商務(wù)條款（如交易結構、雙方股權比例、估值范圍、價(jià)格調整機制、賠償、公司治理結構、小股東保護、分紅、股權轉讓、退出與回購等）原則上達成一致后簽署的，一般涵蓋了未來(lái)交易法律文件的核心要點(diǎn)。
應重點(diǎn)關(guān)注是否在文件中明示“不具有法律約束力，雙方具體權利義務(wù)以最終簽署的交易法律文件為準”。
但由于核心商務(wù)條款已經(jīng)雙方談判并達成一致，在后續交易法律文件談判時(shí)，雙方從商業(yè)信譽(yù)角度考慮一般不會(huì )有原則性改動(dòng)。
3.立項。
牽頭單位在編制立項文件時(shí)，應征求法律事務(wù)主辦單位的意見(jiàn)，正式上報立項時(shí)法律事務(wù)主辦單位應出具法律意見(jiàn)，從法律角度對項目是否可進(jìn)一步深入進(jìn)行評估：如認為該項目存在實(shí)質(zhì)性法律障礙（如相關(guān)法律法規禁止此類(lèi)投資或有難以克服的合規性限制，投資法律環(huán)境有極大不確定性，項目本身存在重大法律瑕疵，相關(guān)交易安排存在嚴重法律風(fēng)險、嚴重損害本單位利益或投資目的無(wú)法實(shí)現等），沒(méi)有繼續推進(jìn)的必要，應提出否定性意見(jiàn)；如認為不存在實(shí)質(zhì)性法律障礙，則應提示所發(fā)現的法律風(fēng)險并就后續推進(jìn)項目提出法律建議。
如立項獲得批準，牽頭單位應在后續工作中落實(shí)相關(guān)法律意見(jiàn)。
4.競標項目——非約束性投標（報價(jià)）。
對于競標項目，賣(mài)方通常委托財務(wù)顧問(wèn)全權代理競標過(guò)程，并在潛在買(mǎi)方簽署保密協(xié)議后提供信息備忘錄（IM）和招標文件，潛在買(mǎi)方要在招標文件規定時(shí)間內提交非約束性投標（報價(jià)）。
法律事務(wù)主辦單位應協(xié)助牽頭單位審閱信息備忘錄（IM）和招標文件，提示有關(guān)法律風(fēng)險；所在單位確定參與競標的，法律事務(wù)主辦單位應對非約束投標（報價(jià)）文件進(jìn)行法律審核，重點(diǎn)關(guān)注非約束投標（報價(jià)）文件中的價(jià)格或價(jià)格的前提假設、是否明示其不具有法律約束力，是否需要提交保函和保函被索賠的風(fēng)險，以及后續推進(jìn)該項目是否存在實(shí)質(zhì)性法律障礙。
5.政府審批準備。
牽頭單位在項目立項階段應根據相關(guān)法律法規要求，適時(shí)啟動(dòng)境內外政府審批的準備工作，與境內外相關(guān)審批機關(guān)進(jìn)行初步溝通或者報送有關(guān)信息，法律事務(wù)主辦單位應提供協(xié)助。
特別是根據中國境外投資監管規定，發(fā)改委和國資委都有對境外投資競爭協(xié)調的職責和權力，應盡早與相關(guān)部委進(jìn)行溝通，爭取交易機會(huì )。
此外，還應對所需境外政府審批程序進(jìn)行初步了解，特別是外商投資準入、國家安全審查、反壟斷審查、證監會(huì )審查（如果交易涉及上市公司）和行業(yè)監管機構審查，早作準備。
三、境外投資決策階段1.聘請中介機構。
境外投資項目立項后，一般要聘請財務(wù)顧問(wèn)、稅務(wù)顧問(wèn)、法律顧問(wèn)和技術(shù)顧問(wèn)等中介機構，協(xié)助進(jìn)行項目論證。
法律事務(wù)主辦單位應負責法律顧問(wèn)的選聘和使用管理，以及其他中介機構聘用協(xié)議的審核。
2.法律盡職調查。
法律事務(wù)主辦單位應與律師充分溝通，根據項目情況、交易結構、投資股比等確定法律盡職調查的策略、范圍、方式以及問(wèn)題清單。
法律盡職調查的主要內容包括：　　 （1）公司事項（包括公司股權結構和治理結構，特別股東權利，合營(yíng)合伙人權利義務(wù)，過(guò)去三年董事會(huì )和股東會(huì )決議等）；　　 （2）政府許可、證照（包括運營(yíng)特定資產(chǎn)或開(kāi)采礦產(chǎn)的特許權）；　　 （3）重大合同（包括采購/銷(xiāo)售合同，特許經(jīng)營(yíng)權協(xié)議，EPC合同，投資合同，融資合同，受控制權變更影響的合同等）；　　 （4）勞動(dòng)用工（包括雇傭責任，高管聘用協(xié)議，管理層激勵，養老金及福利，工會(huì )與集體合同，與員工的訴訟或爭議等）；　　 （5）重大資產(chǎn)（包括重要業(yè)務(wù)，土地的所有權和使用權，房產(chǎn)的所有權和租賃，重大的設備的所有權和租賃，知識產(chǎn)權及許可狀況等）；　　 （6）環(huán)保（包括環(huán)評報告、環(huán)境許可、有關(guān)環(huán)境的訴訟、調查和潛在爭議）；　　 （7）關(guān)聯(lián)交易（包括關(guān)聯(lián)交易的金額，公平性與批準程序）；　　 （8）爭議與合規（包括訴訟、仲裁、政府調查或潛在爭議，反賄賂、反洗錢(qián)、稅收等合規責任等）。
　　 為合理控制法律盡職調查費用，一般無(wú)需在盡調報告中詳細摘錄全部盡調文件的主要內容，但須對重大風(fēng)險（Red Flag）進(jìn)行分析并提出建議；盡調報告可以中文出具摘要，以英文出具報告正文。
此外，其他中介機構的盡調報告和估值報告也應向律師提供，以便發(fā)現法律風(fēng)險線(xiàn)索或相互印證。
法律盡職調查除為項目投資決策提供依據外，其結果還應在后續交易法律文件中體現，如調整交易結構、調整價(jià)格或設定價(jià)格調整機制、增加陳述與保證、增加交割先決條件、增加交割后需要完成的事項、設置特別賠償條款等。
3.交易結構設計。
交易結構設計主要是確定交易模式（資產(chǎn)收購還是股權收購）、投資比例（全資、控股還是參股）、投資性質(zhì)（戰略投資還是財務(wù)投資）、SPV設置（架構及注冊地選擇）、出資方式（資本金出資與股東貸款的比例）、合資公司架構（組織形式、注冊地、董事會(huì )組成）等內容。
通常是從shuiwuchouhua和法律風(fēng)險防范兩個(gè)角度綜合考慮確定。
法律事務(wù)主辦單位應重點(diǎn)關(guān)注股東與實(shí)際控制人的法律責任隔離、身份信息披露，管轄法律體系的公正、透明、完備、便捷，項目退出渠道的便捷性，公司治理結構與股東權利等。
4.投資方案。
牽頭單位在編制項目投資方案時(shí)，應征求法律事務(wù)主辦單位的意見(jiàn)，正式上報投資方案時(shí)法律事務(wù)主辦單位應出具獨立意見(jiàn)，從法律角度對項目整體進(jìn)行評估：　　 一是法律環(huán)境層面，如東道國總體法律環(huán)境是否公正、透明、完備、便捷，獲得項目投資及建設運營(yíng)所需政府審批是否有實(shí)質(zhì)性障礙或有特殊監管要求等；　　 二是交易安排層面，如交易結構是否存在重大法律瑕疵（包括存在合規風(fēng)險、商務(wù)安排不對等、商業(yè)意圖實(shí)現有法律障礙等），合作伙伴及關(guān)鍵人士的主體資格、資信狀況、履約能力等是否良好等；　　 三是項目層面，如目標公司或資產(chǎn)所有權是否完整無(wú)瑕疵，礦權、特許權、土地、基礎設施、勞動(dòng)力、上下游渠道等項目基礎條件是否具備或是否難以獲得，是否存在環(huán)保、稅務(wù)、安全生產(chǎn)等重大合規責任，是否存在重大法律糾紛、重大或有風(fēng)險等。
　　 如認為項目存在實(shí)質(zhì)性法律障礙，法律事務(wù)主辦單位應提出否定性意見(jiàn)；如認為不存在實(shí)質(zhì)性法律障礙，則應提示所發(fā)現的法律問(wèn)題并就后續推進(jìn)項目提出法律建議。
如投資方案獲得批準，牽頭單位應在后續起草交易法律文件及項目實(shí)施過(guò)程中落實(shí)相關(guān)法律建議。
5.交易法律文件。
交易法律文件應體現盡職調查、估值、交易結構設計的成果，一般至少包括股權/資產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)協(xié)議（或股份認購協(xié)議）、股東協(xié)議、目標公司章程以及根據不同項目特點(diǎn)需要簽署的其他文件（如過(guò)渡期服務(wù)協(xié)議、主要管理層人員聘用協(xié)議與股權激勵計劃、技術(shù)轉讓/許可協(xié)議、戰略合作協(xié)議、監管賬戶(hù)協(xié)議等）。
應當盡量爭取由我方提供交易法律文件初稿，雙方在此基礎上談判修改。
　　 （1）股權買(mǎi)賣(mài)協(xié)議。
應重點(diǎn)關(guān)注購買(mǎi)價(jià)格（包括付款條件與里程碑、購買(mǎi)價(jià)格調整機制）、母公司的擔保（如果簽署股權買(mǎi)賣(mài)協(xié)議的是殼公司）、陳述與保證、承諾（包括交割前不進(jìn)行特定行為的承諾和交割后在特定時(shí)間內完成特定事項的承諾）、交割的前提條件、交割時(shí)所需出具的文件、協(xié)議終止、賠償、管轄法律和爭議解決等條款。
　　 （2）股東協(xié)議。
應重點(diǎn)關(guān)注公司治理結構（包括任命/提名董監事和高管的權利、董事會(huì )和股東會(huì )召開(kāi)的提議、會(huì )議通知要求、會(huì )議最低出席人數、決議通過(guò)的投票最低要求、董事會(huì )/股東會(huì )保留事項等）、普通股和優(yōu)先股的設置、股東出資（一次性出資還是分階段出資）、分紅、股份轉讓及新股發(fā)行的限制、股權回購和對股東的特定補償、股東的特定義務(wù)、融資或股東后續出資安排、對于股東出資義務(wù)的母公司擔保、關(guān)聯(lián)交易審批、限制性承諾（包括不競爭、不招攬、不詆毀）、僵局解決機制、違約處罰機制、協(xié)議終止、管轄法律和爭議解決等條款。
就交易法律文件中通用的管轄法律和爭議解決條款，提示如下：①、管轄法律條款。
境外投資交易法律文件一般很難要求適用中國法，較為普遍的選擇是英格蘭法或者紐約州法，這些法律體系相對公正、透明、較少法律空白，與此類(lèi)似的香港法或新加坡法也可以接受。
但應注意某些國家（如中東國家）對于某些領(lǐng)域（如油氣資源）的投資可能強制要求適用本國法，對此可以將合資公司設在法治環(huán)境更加便利的地點(diǎn)（便于股東之間權利義務(wù)安排），而僅將項目公司置于當地法律管轄下。
②、爭議解決條款。
爭議解決可以選擇訴訟或者仲裁，兩者各有利弊：訴訟成本較低、時(shí)間相對可控，但法官專(zhuān)業(yè)能力以及判決結果的跨境執行存在不確定性；仲裁保密性和專(zhuān)業(yè)性好，裁決結果的跨境執行有《紐約公約》保障，但費用很高且可能曠日持久。
實(shí)踐中選擇仲裁的比較多。
如選仲裁，應選擇機構仲裁（而非臨時(shí)仲裁），仲裁機構可根據項目具體情況，從專(zhuān)業(yè)性、公正性（特別是對中國國有企業(yè)）、美譽(yù)度等方面考慮選擇，推薦以下仲裁機構：中國國際經(jīng)濟貿易仲裁委員會(huì )、新加坡國際仲裁中心、國際商會(huì )仲裁院（ICC）、斯德哥爾摩商會(huì )仲裁院或者其他國際主流仲裁機構。
此外，仲裁條款中還應明確約定“仲裁地”（Seat of Arbitration），仲裁地與實(shí)際開(kāi)庭地點(diǎn)可以不一致，對仲裁程序的法律規制一般強制適用仲裁地法，應對當地仲裁法或民事訴訟法以及司法環(huán)境（如法院對仲裁程序的干預或支持）綜合評估后妥善確定。
6.競標項目——約束性投標（報價(jià)）。
對于競標項目，賣(mài)方會(huì )在提交非約束投標（報價(jià)）的潛在買(mǎi)家中確定一個(gè)短名單，進(jìn)而向其開(kāi)放數據庫、安排管理層見(jiàn)面和現場(chǎng)踏勘，并要求在給定時(shí)間內提交約束性投標（報價(jià)），賣(mài)方會(huì )在其中選擇1-2家進(jìn)行談判，并最終確定中標人、簽署交易法律文件。
此類(lèi)項目需注意：一是由于存在多個(gè)競買(mǎi)方，賣(mài)方處于優(yōu)勢地位，買(mǎi)方難以單獨向賣(mài)方提出特別要求（如要求提供特定盡調文件）；二是有嚴格的時(shí)間限制，需要在規定時(shí)間內完成決策，甚至完成融資意向函和取得特定政府審批；三是交易法律文件初稿由賣(mài)方提供，且不能大幅修改（過(guò)多修改可能在評標時(shí)處于不利地位）。
四、境外投資實(shí)施階段1.政府審批。
境外投資政府審批一般包括三類(lèi)：　　 一是中國政府境外投資審批，主要涉及發(fā)改委、商務(wù)部、外匯局、國資委、證監會(huì )等部門(mén)或地方政府，目前多以備案制為主；　　 二是東道國外資準入審批，可能涉及外商投資審批、國家安全審查、反壟斷審查、特定行業(yè)準入審批等；　　 三是其他相關(guān)國家的審批，如目標公司有受監管資產(chǎn)（如油氣資產(chǎn)）在第三國的，可能需要該國政府審批，或雙方在第三國有業(yè)務(wù)且達到第三國反壟斷申報標準需要向在該國進(jìn)行申報等。
　　 法律事務(wù)主辦單位應協(xié)助牽頭單位辦理相關(guān)政府審批，對于復雜程度高、專(zhuān)業(yè)性強的事項（如國家安全審查、反壟斷申報等），需要借助律師的，要在聘用協(xié)議中提前約定并包含在封頂費用中。
另外，應注意交易法律文件中對取得政府審批的特別約定，如是否約定了取得相關(guān)政府審批的期限，或者未能取得相關(guān)政府審批是否需支付分手費或承擔違約責任等。
是否將取得相關(guān)政府審批作為交割前提條件通常會(huì )是談判的焦點(diǎn)之一，要在轉移審批風(fēng)險和增加交易確定性、降低交易對價(jià)之間尋求平衡。
2.交割。
交割一般在并購項目中存在，賣(mài)方需要交割股權或資產(chǎn)，買(mǎi)方需要支付價(jià)款。
交割環(huán)節通常需要律師及其他中介機構協(xié)助：　　 一是審查交割條件是否具備或被豁免，交割前承諾是否已履行；　　 二是協(xié)助起草審核交割法律文件，辦理商事登記或財產(chǎn)權屬變更登記；　　 三是有些項目在交割階段需要進(jìn)行補充盡職調查，并根據結果進(jìn)行價(jià)格調整。
　　 買(mǎi)方應盡量爭取分階段支付價(jià)款，并在交易法律文件中詳細約定每次支付的里程碑，并在交割后留一筆尾款（一般是5%-10%），作為對賣(mài)方陳述保證不實(shí)導致或有損失的擔保。
3.境外投資企業(yè)設立。
境外投資企業(yè)一般包括境外特殊目的公司（SPV）和境外項目公司。
境外投資企業(yè)注冊一般委托注冊地專(zhuān)門(mén)中介機構辦理，也可以委托律師辦理（需在聘用協(xié)議中明確約定）。
要選擇經(jīng)營(yíng)規范、市場(chǎng)認可的中介機構，確保境外投資企業(yè)設立不存在法律瑕疵。
五、境外投資建設運營(yíng)階段1.境外投資項目建設。
對于綠地項目或者有后續建設內容的并購項目，應事先對東道國項目建設相關(guān)法律法規進(jìn)行研究，重點(diǎn)關(guān)注土地取得、建設許可、招投標、外國承包商準入、本地勞動(dòng)力使用比例、外籍勞工準入和工作許可、環(huán)境保護、工程建設標準、機械設備進(jìn)出口等問(wèn)題。
特別是對于股東承擔工程建設或提供運營(yíng)服務(wù)構成關(guān)聯(lián)交易的，要關(guān)注關(guān)聯(lián)交易審批的法律和公司內部治理要求，嚴格按照要求履行。
采取EPC方式進(jìn)行項目建設的，可利用EPC合同將項目建設部分合規風(fēng)險轉移給更加專(zhuān)業(yè)的承包商；但對于土地取得、建設許可、三通一平等需業(yè)主提供的條件，應提前研究、做好準備。
在建設過(guò)程中要做好勞動(dòng)保護、安全生產(chǎn)和環(huán)保方面的合規工作，避免發(fā)生被處罰或訴訟的風(fēng)險。
2.境外投資項目運營(yíng)。
在條件允許的情況下，應向境外項目公司委派gaoji管理人員、財務(wù)人員和技術(shù)人員參與項目公司的運營(yíng)管理。
境外項目公司應聘請當地律所協(xié)助處理項目運營(yíng)階段的法律事務(wù)，同時(shí)逐步培養內部法律隊伍（屬地化和外派相結合），必要時(shí)設置法律事務(wù)機構。
在境外項目公司運營(yíng)過(guò)程中，要注意保持項目公司的獨立性，避免由于“揭開(kāi)公司面紗”導致股東被追責的情況。
注意項目公司和其母公司或集團其他成員企業(yè)之間的關(guān)聯(lián)交易，避免因“轉移定價(jià)”出現相關(guān)爭議或合規風(fēng)險。
另外，應注意尊重當地的生活習俗、宗教信仰，遵守當地法律法規，建立有效的公司治理結構，通過(guò)股東會(huì )、董事會(huì )和派駐的高管實(shí)現對項目公司的管理，完善內部控制制度，注意跟蹤相關(guān)法律法規的更新，與當地zhengfujiguan以及我國駐當地使領(lǐng)館、經(jīng)商部門(mén)保持及時(shí)有效的溝通。
出現突發(fā)事件或重大法律風(fēng)險事件，應及時(shí)與國內取得聯(lián)系，妥善處置。
　　 3.牽頭單位應做好境外投資企業(yè)的日常工商維護工作，法律事務(wù)主辦單位根據需要提供協(xié)助，包括聘請公司秘書(shū)服務(wù)機構，根據適用法律和公司章程召開(kāi)股東會(huì )、董事會(huì )并出具決議，根據相關(guān)稅務(wù)規定維持該企業(yè)的當地納稅實(shí)體身份，整理歸檔合同、票據和重要的郵件往來(lái)，定期跟蹤相關(guān)國際國內立法以便評估是否需要調整投資架構，對于沒(méi)有存續必要的境外特殊目的公司（SPV）應及時(shí)注銷(xiāo)。
　　 2018年，亞新北京、上海、深圳三地辦公室，為中國企業(yè)提供境外投資備服務(wù)，服務(wù)內容包括：商務(wù)委、發(fā)改委審批；申請文件制作；前期工作落實(shí)情況撰寫(xiě)；提供審計報告。
　　 自2018年3月以來(lái)，境外投資項目審批愈加嚴格，相關(guān)審批部門(mén)需要境內投資企業(yè)提交盡職調查、可研報告、投資資金來(lái)源情況的說(shuō)明、投資環(huán)境分析評價(jià)等前期工作落實(shí)情況說(shuō)明資料，通過(guò)材料對項目的說(shuō)明論證進(jìn)行審批。