近期，很多小伙伴咨詢(xún)騰博國際李先生境外投資備案的問(wèn)題。接下來(lái)我整理了一篇文章，希望可以幫到大家。
在當前的國際經(jīng)濟形勢下，越來(lái)越多的中國企業(yè)考慮在國際市場(chǎng)拓展業(yè)務(wù)。尤其是面對guoneishichang競爭加劇內卷和經(jīng)濟增速放緩的情況下，特別是從2018年中美貿易戰開(kāi)始，中國企業(yè)出海已經(jīng)成為了一個(gè)重要的選擇。
我司也一直都有客戶(hù)問(wèn)到出海的時(shí)候，涉及到的37號文的登記及企業(yè)ODI備案的相關(guān)問(wèn)題。大部分客戶(hù)都搞不清楚，到底什么情況下需要做37號文？什么情況下，需要做ODI備案? 今天，我們就來(lái)再次梳理一遍：、什么是ODI備案 隨著(zhù)“一帶一路”的推動(dòng)，中國企業(yè)選擇在境外投資越來(lái)越多。國家發(fā)改委和商務(wù)部都出臺了許多政策來(lái)有效規范企業(yè)境外上市或境外投資的行為，想要前往海外投資的企業(yè)必須在政策指導下進(jìn)行合法有序的操作、辦理相應手續后才可對外進(jìn)行投資，而境外投資備案（ODI）就是其中一個(gè)最常見(jiàn)的方式。
2018年3月，國家頒布了《企業(yè)境外投資管理辦法》。制定了嚴格的資本流出審核規則，以對資本向境外流出的情況進(jìn)行限制。從此以后，境內的非國有企業(yè)進(jìn)行海外直接投資或并購交易，就需要獲得商務(wù)部門(mén)境外投資行為的核準、發(fā)改委對境外投資項目的核準或備案、銀行外匯登記三大環(huán)節。當中國企業(yè)對外投資，無(wú)論是新設還是并購境外公司股權，我們都需要到商務(wù)部、發(fā)改委進(jìn)行相關(guān)合規備案。同時(shí)，資金從境內打到海外，還需要到相關(guān)銀行進(jìn)行外匯登記，資金方可順利出境。如隨著(zhù)一帶一路的推動(dòng)和中美貿易戰的打響，越來(lái)越多制造企業(yè)將自己的工廠(chǎng)遷址到東南亞，無(wú)論是東南亞拿地開(kāi)工廠(chǎng)還是開(kāi)一個(gè)貿易公司，前期我們都需要合規進(jìn)行相應備案。早期的跨境電商客戶(hù)，大多都是個(gè)人設立一個(gè)海外公司直接開(kāi)始了境外跨境電商之旅。近幾年，海外跨境電商企業(yè)面臨著(zhù)很多稅務(wù)、架構等合規問(wèn)題的困擾。早期，個(gè)人設立的海外公司直接入駐的海外各大平臺，境外的收款沒(méi)法合規地回流到中國境內，且稅務(wù)申報也面臨很大的風(fēng)險。而隨著(zhù)跨境電商行業(yè)的發(fā)展，用國內公司做ODI備案搭建一個(gè)合規的海外跨境電商架構是我們跨境電商企業(yè)合規的必經(jīng)之路。中國境內目前還是有很多地區對外商投資有一定的拿地或者稅務(wù)優(yōu)惠政策的。外商投資分為兩種：一種是純粹的外商投資（即我們穿透海外公司到最終持有人的時(shí)候是一個(gè)境外自然人）；一種是返程投資，是指境內居民通過(guò)特殊目的公司對境內開(kāi)展的直接投資活動(dòng)，包括但不限于以下方式：通過(guò)新設、并購等方式在境內設立外商投資企業(yè)或項目（以下簡(jiǎn)稱(chēng)外商投資企業(yè)），并取得所有權、控制權、經(jīng)營(yíng)管理權等權益的行為?！?而返程投資，我們需要穿透到境外公司的最終持有人。如果最終持有人是中國境內企業(yè)，那么，這個(gè)企業(yè)必須做了ODI備案才能進(jìn)行返程投資；如果穿透到最終持有人是中國境內自然人，則必須有37號文的登記。所以，當我們中國企業(yè)或者個(gè)人在境外賺到的相關(guān)利潤想回國再投資的時(shí)候，ODI備案和37號文是必須要有的。否則，我們是沒(méi)法通過(guò)返程投資再投資回來(lái)，享受政府給的相關(guān)優(yōu)惠政策的。中國境內企業(yè)海外上市的時(shí)候，通常都會(huì )借助VIE或者紅籌架搭建來(lái)實(shí)現海外上市。而在VIE和紅籌架構的搭建過(guò)程中，ODI備案和37號文也是合規的必要條件。如果沒(méi)有做ODI或者37號文的相關(guān)備案，后期也是沒(méi)法實(shí)現海外上市的。I備案時(shí)，1.我國未建交、發(fā)生戰亂或我國締結的雙多邊條約或協(xié)議規定需要限制的敏感國家和地區開(kāi)展境外投資；
2.在境外設立無(wú)具體實(shí)業(yè)項目的股權投資基金或投資平臺。如無(wú)法說(shuō)明具體資金使用計劃、資金來(lái)源（包括自有資金、銀行貸款、募集資金等合規方式）。我們經(jīng)常遇到客戶(hù)咨詢(xún)，境外沒(méi)有真實(shí)投資標的，可能jinxian于需要把國內資金調到境外購買(mǎi)個(gè)人的相關(guān)FC等事宜，這是沒(méi)法通過(guò)ODI備案來(lái)實(shí)現其目的的；3.涉及到房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂(lè )業(yè)、體育俱樂(lè )部等境外投資項目，這些行業(yè)都在ODI備案的負面清單里面。如果企業(yè)并非屬于以上三種情況，也是需要有合理的境外資金使用計劃，并且國內投資主體的財報是能基本覆蓋境外投資金額的。在可研報告中，我們也需要特別闡述我們對外投資的必要性。專(zhuān)業(yè)性還是非常強的，必要時(shí)，還是需要有專(zhuān)業(yè)的機構協(xié)助企業(yè)進(jìn)行相關(guān)ODI備案手續。37號文是國家外匯管理局發(fā)布于2014年的：《國家外匯管理局關(guān)于境內居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》。而“37號文登記”指的是：境內居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資的外匯登記。根據規定，境外投資產(chǎn)生的收益（包括交易所得、分紅、利息等）回到國內時(shí)，都必須向相關(guān)部門(mén)提供已經(jīng)完成的37號文登記文件。只有完成37號文登記，并且滿(mǎn)足相關(guān)要求的中國境內個(gè)人投資者，才能保證境外投資收益合法合規地回到國內。也就是說(shuō)，37號文是中國境內個(gè)人投資者合規持有境外公司股權/股份，以及境外收益合法回國的唯一途徑。注意：該規定只針對個(gè)人投資者。境內機構投資者如果想對外直接投資，應當進(jìn)行ODI（Outbound Direct Investment）登記，也就是我們常說(shuō)的ODI備案。下一期，我司也會(huì )給大家詳細解答ODI備案相關(guān)事宜。
二、什么人群需要做37號文登記？
根據37號文的規定，以下人士通過(guò)特殊目的公司進(jìn)行境外投融資并返程投資，必須辦理37號文登記：1. 具有中國籍且不具有任何境外身份（包括境外yongjiu居民身份和其他國籍者）的境內個(gè)人，主要包括3類(lèi)人士：(1) 中國企業(yè)創(chuàng )始人；(3) 中國企業(yè)上市前的 ESOP 激勵已行權員工；2. 特定境外個(gè)人、具有雙重身份的境內個(gè)人，以境內資產(chǎn)或權益向境外特殊目的公司出資。(1) 具有中國籍且不具有任何境外身份（包括境外yongjiu居民身份和其他國籍者）的境內公民，又稱(chēng)境內個(gè)人；(2) 特定境外個(gè)人—即無(wú)中國境內合法身份證件但因經(jīng)濟利益關(guān)系在中國境內習慣性居住的個(gè)人，如其以境外資產(chǎn)或權益向境外特殊目的公司出資，不需要辦理37號文登記；反之，如其以境內資產(chǎn)或權益進(jìn)行出資，仍應當辦理37號文登記；(3) 具有雙重身份的境內個(gè)人—視同上述特定境外個(gè)人管理。這里所說(shuō)的雙重身份，主要是指同時(shí)擁有境內合法身份證件和境外（含港澳臺）合法身份證件的個(gè)人，通常理解為境外yongjiu居留權利。以上人群通過(guò)37號文的登記，可以解決境內居民在境外持股的合規性、打通境內自然人境外投資資金能順利調回中國的通道、也為后期進(jìn)行境外上市融資或者回國返程投資解決合規的問(wèn)題。但我們仍需注意的是：根據外匯管理規定，原則上其實(shí)是不允許中國自然人在境外投資的。在國內現有的外匯管理體系下，37號文是中國自然人唯一的、合法合規地持有境外公司股份的方法。綜上，申報37號登記的目的是境外投融資，在海外融資出資形式是，以個(gè)人合法持有的境內企業(yè)的資產(chǎn)或權益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或者權益。在實(shí)操層面上，一般情況下，要先有境內公司的股權才可以做37號文的登記。另外，37號文登記的最終落腳點(diǎn)是通過(guò)新設、并購等方式在境內設立外商投資企業(yè)或項目，也就是最終一定是返程投資。制定37號文，目的是鼓勵中國人到海外去融資，融資之后回來(lái)支援國家建設，不是讓你用于其他目的。而實(shí)操中，只有通過(guò)VIE架構或者紅籌架構等境外上市公司，大概率才能成功拿到37號備案。事實(shí)上，很多客戶(hù)存在誤解，以為是自然人直接在境外設立一個(gè)海外公司就可以申請37號文登記，這顯然是一種錯誤的解讀。對于自然人對外直接投資，理論上來(lái)說(shuō)，目前還未放開(kāi)。如果自然人只是單純的設立了海外公司，未來(lái)，資金想合規回流的可能性不大。建議有資金回流需求的客戶(hù)，可考慮國內公司對外投資，做ODI備案。以上就是針對很容易搞混淆的兩個(gè)備案的基本情況介紹?？偟膩?lái)說(shuō)，企業(yè)對外投資，無(wú)論是設立子公司還是境外并購，我們就需要進(jìn)行ODI備案；如果是中國境內自然人居民，嚴格來(lái)說(shuō)，我國并未放開(kāi)中國境內自然人的對外投資投資，但我國是歡迎中國居民在境外通過(guò)架構融資以后再返程投資到中國境內的，針對這種情況，為了解決返程投資資金回流的合規性，我們就需要做37號文。
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