現在的公司主要采用注冊資本認繳制，一些自然人股東可能在公司經(jīng)營(yíng)的很長(cháng)一段時(shí)間內，一直都沒(méi)有實(shí)繳出資。那么，自然人股東能否直接將其未實(shí)繳出資的股權以0元的價(jià)格進(jìn)行轉讓呢？自然人股東是否又必須就轉讓股權繳納個(gè)人所得稅呢？

一、自然人股東有權以0元轉讓其未實(shí)繳出資的股權

民法典和公司法中有關(guān)股權轉讓的規定，強調的是私法的自治與合意，相關(guān)法律并未對股權轉讓價(jià)格做出禁止性規定。股權轉讓價(jià)格是交易雙方依據公司經(jīng)營(yíng)情況、股權價(jià)值等因素綜合考慮后達成的合意，是雙方真實(shí)的意思表示。根據法律規定，只要雙方主體具有相應的民事行為能力、意思表示真實(shí)、不違反法律、行政法規的強制性規定，不違反公序良俗，雙方簽訂的合同有效。在實(shí)務(wù)操作中，股東以0元出讓股權往往會(huì )基于多種考慮，可能是由于公司設立后未實(shí)際經(jīng)營(yíng)、沒(méi)有營(yíng)業(yè)收入、且股東并未實(shí)繳出資；也可能是由于公司自身經(jīng)營(yíng)不善、資不抵債；還可能是由于公司需要進(jìn)行股權重組、股權激勵、股權架構調整等。

案例一

 何以豐與李莉股權轉讓糾紛一審民事判決書(shū)（上海市浦東新區人民法院民事判決書(shū) | （2022）滬0115民初31045號）

【案件事實(shí)】......當時(shí)被告持有目標公司10%股份，認繳出資額為20萬(wàn)人民幣，認繳出資日期為2020年9月30日，被告未履行任何出資金額的認繳.........

【法官認為】原告、被告簽訂的《股權轉讓協(xié)議》系雙方當事人的真實(shí)意思表示，現已履行完畢，不存在無(wú)效或可撤銷(xiāo)事由。原告主張解除涉案合同及合同無(wú)效無(wú)法律依據，本院不予采納?！都{稅評估報告》僅對股權轉讓行為中產(chǎn)生的個(gè)人所得稅進(jìn)行評估確定，并未否認股權轉讓協(xié)議的效力。原、被告雙方對轉讓標的公司10%股權及對價(jià)0元并不存在爭議，且已實(shí)際履行完畢，僅對經(jīng)稅務(wù)機關(guān)重新評估后股權轉讓行為中產(chǎn)生的個(gè)人所得稅的負擔產(chǎn)生爭議?！豆蓹噢D讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》第四條規定，個(gè)人轉讓股權，以股權轉讓收入減除股權原值和合理費用后的余額為應納稅所得額，按“財產(chǎn)轉讓所得”繳納個(gè)人所得稅。第五條規定，個(gè)人股權轉讓所得稅，以股權轉讓方為納稅人，以受讓方為扣繳義務(wù)人。本案中，稅務(wù)機關(guān)出具的《納稅評估報告》載明涉案股權轉讓行為，被告李莉需繳納個(gè)人所得稅19,910.72元，原告無(wú)需繳納。

【律師分析】在該案中，雖然被告以0元對價(jià)轉讓其全部未實(shí)繳的股權，但法官認為《股權轉讓協(xié)議》屬于雙方真實(shí)的意思表示，且合同已經(jīng)履行完畢，因此該合同合法有效。需要注意的是，雖然法律上允許股東之間自由確定股權轉讓對價(jià)，但是轉讓方股東仍然需要慎重確定該轉讓對價(jià)，不然可能需要承擔意料之外的巨額稅負。

二、自然人以0元轉讓未實(shí)繳出資股權時(shí)的不同納稅情形

1、約定按照實(shí)繳出資比例享受全部股東權利

在判斷未實(shí)繳部分股權的價(jià)值時(shí)，往往需要遵循“約定優(yōu)先”的原則，首先要看股權轉讓協(xié)議中是否明確約定轉讓的是未實(shí)繳部分的股權，再看公司章程或全體股東是否對股東權利做出明確約定。

主流觀(guān)點(diǎn)認為，如果股東之間約定按照實(shí)繳比例享受全部股東權利，也就是說(shuō)未實(shí)繳部分并不享受公司的分紅權、利潤分配請求權等財產(chǎn)性權利，那么在此種情況下，不論公司的凈資產(chǎn)情況如何，未實(shí)繳部分的股權對應的股權價(jià)值都是0，而且考慮到該部分股權尚未實(shí)繳，其原值也為0。當轉讓方股東以0元對價(jià)轉讓其未實(shí)繳的股權時(shí)，由此計算出的股權轉讓所得就是0，所以轉讓方股東無(wú)需繳納個(gè)人所得稅。當然，具體的實(shí)務(wù)操作，建議企業(yè)還是當地的稅務(wù)部門(mén)了解溝通確認好。

2、約定按照認繳出資比例享受全部股東權利

如果股東之間約定按照認繳出資比例享受股東的所有權利，也就是說(shuō)未實(shí)繳部分與實(shí)繳部分一樣可以享受利潤分配請求權等財產(chǎn)性權利，那么在此種情況下，則不能直接認定未實(shí)繳部分的股權價(jià)值為0。如果轉讓方股東仍然以0元對價(jià)轉讓其股權，稅務(wù)機關(guān)則可以按照《股權轉讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）規定，依法要求其轉讓相應的個(gè)人所得稅，即股權轉讓所得稅=（股權轉讓收入-股權原值-合理稅費）*20%。

在涉及股東轉讓股權的納稅情形下，稅務(wù)機關(guān)對于轉讓方申報的股權轉讓收入，需要進(jìn)一步核實(shí)該股權轉讓價(jià)格是否合適；若同時(shí)滿(mǎn)足“股權轉讓收入明顯偏低”和“沒(méi)有正當理由”兩個(gè)要件，則主管稅務(wù)機關(guān)需要核定股權轉讓收入。在“股權轉讓收入明顯偏低”的6種情形中，最常見(jiàn)的一條是“申報的股權轉讓收入低于股權對應的凈資產(chǎn)份額”，換而言之，如果股權轉讓的對價(jià)高于或等于股權對應的凈資產(chǎn)份額，則該對價(jià)不屬于“股權收入明顯偏低”的情況，稅務(wù)機關(guān)應該直接按照實(shí)際對價(jià)計算個(gè)人所得稅。

1）公司凈資產(chǎn)小于或等于0，轉讓方無(wú)需納稅

在公司凈資產(chǎn)小于或等于0的情形下，如果自然人股東以0元的價(jià)格轉讓其股權，此時(shí)該自然人申報的股權轉讓收入（0元）高于或等于公司凈資產(chǎn)（0元或負值），稅務(wù)機關(guān)無(wú)需核定股權轉讓收入。那么在計算該轉讓方的個(gè)人所得稅時(shí)，股權轉讓收入直接按照實(shí)際對價(jià)0元計算；由于未實(shí)繳出資，原值也是0元，所以轉讓方無(wú)需繳納個(gè)人所得稅。

2）公司凈資產(chǎn)大于0，轉讓方可能需要以核定轉讓收入為基礎納稅

在公司凈資產(chǎn)大于0的情形下，如果自然人股東以0元的價(jià)格轉讓其股權，此時(shí)該自然人申報的股權轉讓收入（0元）低于公司凈資產(chǎn)（大于0），屬于“股權轉讓收入明顯偏低”的情形，此時(shí)需要進(jìn)一步關(guān)注是否具有“正當理由”（主要包括4種情形：

1、能出具有效文件，證明被投資企業(yè)因國家政策調整，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)受到重大影響，導致低價(jià)轉讓股權；

2、繼承或將股權轉讓給其能提供具有法律效力身份關(guān)系證明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉讓人承擔直接撫養或贍養義務(wù)的撫養人或者贍養人；

3、相關(guān)法律、政府文件或企業(yè)章程規定，并有相關(guān)資料充分證明轉讓價(jià)格合理且真實(shí)的本企業(yè)員工持有的不能對外轉讓股權的內部轉讓?zhuān)?/p>

4、股權轉讓方能夠提供有效證據證明其合理性的其他情況。）如果也不屬于上述4種“正當理由”的情況，則主管稅務(wù)機關(guān)將會(huì )核定股權轉讓收入，轉讓方將以該核定轉讓收入為基礎納稅。

稅務(wù)機關(guān)在核定股權轉讓收入時(shí)，往往采用凈資產(chǎn)核定法；以東莞稅務(wù)局的答復為例：“申報的股權轉讓收入低于股權對應的凈資產(chǎn)份額的情形，視為股權轉讓收入明顯偏低，主管稅務(wù)機關(guān)可以核定股權轉讓收入。采取凈資產(chǎn)核定法的，轉讓認繳登記股權份額時(shí)，其股權對應的凈資產(chǎn)份額視為股東已實(shí)際出資計算，個(gè)人股東在認繳出資額未足額繳納的情況下轉讓股權，其繼續出資義務(wù)如果約定由新股東承擔的話(huà)，股權轉讓收入減除個(gè)人股東未實(shí)繳出資金額。您司案例中按凈資產(chǎn)核定法股東的股權轉讓收益情況需鳳崗分局根據您司財務(wù)報表的具體情況再次確認?！毙枰⒁獾氖?，不同地區的稅務(wù)機關(guān)往往有較大的裁量權，對于同一理由可能會(huì )產(chǎn)生存在差異的解讀和不同的認定結論，因此在處理稅務(wù)問(wèn)題的過(guò)程中，既要堅持依法合規納稅，也要積極與當地稅務(wù)機關(guān)進(jìn)行有效溝通，從而根據當地的實(shí)際情況采用最合適的納稅路徑及方式。