ODI備案流程

在目前法律法規體系下，ODI備案通常涉及三個(gè)部門(mén)，即發(fā)展和改革委員會(huì )、商務(wù)主管部門(mén)以及國家外匯主管部門(mén)。

（一）ODI備案流程概述

在ODI備案實(shí)踐中，商務(wù)主管部門(mén)與發(fā)改委的境外投資審查原則上相互獨立，可以同時(shí)啟動(dòng)、分別報送。在取得發(fā)改委出具的核準文件或備案通知書(shū)、商務(wù)主管部門(mén)出具的《企業(yè)境外投資證書(shū)》后，境內主體可至銀行辦理外匯登記。投資金額500萬(wàn)美金以上的，需向外管部門(mén)匯報。外管部門(mén)審核后，向境內企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》。整個(gè)ODI備案周期通常在三個(gè)月左右。

圖1：ODI備案流程圖

（二）三部門(mén)審批權限

1、發(fā)改委

根據投資項目是否涉及敏感國家/地區或敏感行業(yè)及中方投資金額，發(fā)展和改革委員會(huì )審核類(lèi)別分為核準及備案：

2、商務(wù)主管部門(mén)

根據《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號），商務(wù)部門(mén)對境內企業(yè)境外投資采用“備案為主、核準為輔”的方式：

目前，在深化“放管服”的背景下，ODI備案流程整體趨向簡(jiǎn)化、高效。如北京發(fā)改委和商務(wù)部門(mén)聯(lián)合搭建境外投資網(wǎng)上備案平臺，實(shí)行境外投資備案“一口受理”。部分省級商務(wù)廳則根據當地境外投資的實(shí)際情況下放審批權限，如廣東省規定非省屬?lài)衅髽I(yè)及其控股企業(yè)開(kāi)展境外投資且中方協(xié)議投資額在1億美元以下的，由省商務(wù)廳委托地級以上市或自貿片區商務(wù)主管部門(mén)辦理。

另外，對于“敏感項目”的認定，發(fā)改委和商務(wù)主管部門(mén)有一定區別：

3、外匯管理局

根據國家外匯管理局2015年2月28日發(fā)布的《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡(jiǎn)化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》，境內企業(yè)可自行選擇注冊地銀行辦理境外直接投資外匯登記及賬戶(hù)開(kāi)立、資金匯兌等業(yè)務(wù)，銀行代替國家外匯主管部門(mén)完成企業(yè)境外直接投資的相關(guān)外匯登記手續，外匯管理局通過(guò)銀行進(jìn)行間接監管。

對于投資金額500萬(wàn)美金以上的，需向外管部門(mén)匯報。外管部門(mén)審核后，向境內企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》。

四、ODI備案審查關(guān)注的重點(diǎn)

ODI備案是一項重要的制度安排，旨在規范境外投資行為、保護投資方權益，維護國家經(jīng)濟安全。實(shí)踐中，監管部門(mén)主要圍繞境內主體運營(yíng)情況、投資資金來(lái)源、境外投資項目三方面進(jìn)行審查。

（一）境內企業(yè)運營(yíng)情況審查

境內資金將通過(guò)境內公司向外匯出，故首先需核查的是申請實(shí)施境外投資的境內公司運營(yíng)情況。通常，監管機構會(huì )從企業(yè)成立時(shí)間（需成立滿(mǎn)一年以上），經(jīng)營(yíng)范圍（與擬投的境外項目是否匹配或具有相關(guān)性）、經(jīng)營(yíng)狀況（是否具備可持續盈利能力）、境內股東/合伙人情況（各股東/合伙人均需資信良好）、投資領(lǐng)域等多個(gè)維度考量境內企業(yè)，核心是確認該主體具備與其申報投資資金、境外投資項目相匹配的真實(shí)投資能力。

（二）投資資金來(lái)源審查

在投資資金來(lái)源方面，監管部門(mén)主要關(guān)注其是否真實(shí)合規。目前，境外直接投資的資金來(lái)源主要包括：（1）企業(yè)自有資金，如生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得、實(shí)收注冊資本等；（2）企業(yè)借款，如銀行貸款等；（3）募集資金，如私募和公募基金等；（4）權益性資產(chǎn)出資，如公司出售房地產(chǎn)等資產(chǎn)獲取的資金。

監管部門(mén)針對不同的資金來(lái)源在核查方式和關(guān)注點(diǎn)上各有側重：（1）對于企業(yè)自有資金，主要關(guān)注經(jīng)審計的財務(wù)報表及銀行賬戶(hù)流水，特別是主營(yíng)業(yè)務(wù)收入、應收賬款等科目；同時(shí)關(guān)注大額資金入賬是否確為源自自身日常經(jīng)營(yíng)，通過(guò)賬戶(hù)附言、原始合同、發(fā)票等材料交叉復核；（2）對于銀行貸款，主要關(guān)注金融機構貸款合同中是否對資金用途有相關(guān)約束性條款等；（3）對于權益性出資，則重點(diǎn)關(guān)注資產(chǎn)交易的原始憑證，如證券公司出具的股票買(mǎi)賣(mài)證明及證券賬戶(hù)交易流水等；（4）對于募集資金，則會(huì )關(guān)注基金管理人及產(chǎn)品本身的合法合規性，包括是否取得中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )出具的相關(guān)登記證明等，同時(shí)審核公司章程/合伙企業(yè)協(xié)議等。

（三）境外投資項目審查

監管部門(mén)會(huì )進(jìn)一步關(guān)注境外投資項目的真實(shí)性及資金出境后的去向，要求境內企業(yè)提供資金出境的具體使用計劃，確保資金流向符合國家政策導向的境外投資活動(dòng)，不存在抽逃資金、涉嫌洗錢(qián)、損害國家經(jīng)濟安全等情形：

1、對于在境外投資新設主體，由于在提交ODI備案申報時(shí)，境外子公司還未注冊或者已注冊但尚未開(kāi)始運營(yíng)，監管部門(mén)通常要求境內主體提供詳實(shí)可信的可行性研究報告，說(shuō)明實(shí)際運營(yíng)需求。

2、對于并購或增資存續中的境外主體，監管部門(mén)則主要關(guān)注該現存境外企業(yè)的盡職調查報告，并核實(shí)境內主體與境外企業(yè)之間的業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性，是否具備合理性并符合基本的商業(yè)邏輯。

3、無(wú)論是新設主體還是存續主體，監管部門(mén)對境外投資項目審核的最終落腳點(diǎn)仍是項目本身是否符合國家整體的經(jīng)濟安全利益及產(chǎn)業(yè)政策導向。

對于敏感性行業(yè)及領(lǐng)域，如房地產(chǎn)和酒店、娛樂(lè )業(yè)、體育俱樂(lè )部等，因其標的價(jià)值評估困難或存在較大的套利風(fēng)險，監管部門(mén)持謹慎態(tài)度；而對于非敏感行業(yè)的境外投資項目，監管部門(mén)則會(huì )關(guān)注投資項目對國民經(jīng)濟可持續發(fā)展、產(chǎn)業(yè)結構優(yōu)化的意義，如能否促進(jìn)出口、獲取具有比較優(yōu)勢的技術(shù)、帶動(dòng)優(yōu)勢產(chǎn)能、創(chuàng )造就業(yè)等。