也許大部分人都是從財經(jīng)八卦新聞中**次了解VIE架構，而*有名的一條八卦莫過(guò)于馬爸爸在2011年單方面把支付寶從VIE架構中剝離出阿里巴巴集團，讓支付寶變?yōu)榧儍荣Y架構，因為按照當年的政策環(huán)境，中國監管部門(mén)是會(huì )不給VIE架構中的互聯(lián)網(wǎng)金榮公司發(fā)放支付牌照。誠然，從8年之后的今天復盤(pán)，我們可以說(shuō)馬爸爸高瞻遠矚，讓支付寶搶先占據中國移動(dòng)支付市場(chǎng)，造就了今天千億美元資產(chǎn)的螞蟻金服。但當年馬爸爸卻受千夫所指，所有互聯(lián)網(wǎng)的創(chuàng )業(yè)者都指責馬爸爸的做法會(huì )讓海外投資人動(dòng)搖對VIE架構的信任，因為幾乎整個(gè)中國互聯(lián)網(wǎng)，都建立在VIE架構的基礎之上。

憑什么說(shuō)“想要利用海外資金，就必須搭建VIE架構呢”?那先看看以下這些名字：新浪、搜狐、網(wǎng)易、百度、騰訊、阿里巴巴、國美、360、蒙牛、攜程、盛大、新東方、分眾傳媒……這些名字有什么共同之處?也許你馬上看出他們都是民營(yíng)企業(yè)，但第二個(gè)共同之處呢?

第二個(gè)共同之處，就是他們都是在境外用VIE的模式進(jìn)行紅籌上市的。那什么是“紅籌上市”呢?紅籌上市是指中國公司主要運營(yíng)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)雖在中國境內，但間接以注冊在境外離岸法域(通常在開(kāi)曼群島、英屬維爾京群島或百慕大等地)的離岸公司名義而在境外交易所(主要是紐約證券交易所、納斯達克證券交易所、香港聯(lián)交所、倫敦證券交易所、法蘭克福證券交易所、新加坡證券交易所等)掛牌交易的上市模式。

1、方便融資

中國大陸有外匯管制政策，如果在海外有架構，就更容易獲得海外資本;

2、規避了限制外資的領(lǐng)域

中國法律對部分領(lǐng)域是禁止或限制外資進(jìn)入的，如互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)、旅游、網(wǎng)絡(luò )出版、教育、娛樂(lè )等;

3、躲過(guò)證監會(huì )的苛刻條件

根據中國證監會(huì )的文件，境內企業(yè)要到境外融資，要滿(mǎn)足“四五六”原則，即企業(yè)總資產(chǎn)不得少于4億，上一年利潤不少于6000萬(wàn)，上市的融資額度不少于5000萬(wàn)美元;

4、簡(jiǎn)化上市程序

避免了繁瑣冗長(cháng)的境內企業(yè)境外上市的審批程序;即便千辛萬(wàn)苦通過(guò)了如商務(wù)部、外管局等N個(gè)部門(mén)的審批成功在境外上市，萬(wàn)一業(yè)務(wù)擴張要增發(fā)股份發(fā)行債券，還得要再報批;

5、財富*大化

上市之后，沒(méi)有流通上的限制，容易把股票拋售變現。

VIE架構實(shí)現了公司“經(jīng)營(yíng)權”和“收益權”的分離，境外實(shí)體獲得了收入和資產(chǎn)，境內實(shí)體負責經(jīng)營(yíng)和管理。通過(guò)VIE協(xié)議，企業(yè)就能一舉兩得，既滿(mǎn)足國內監管的要求，又滿(mǎn)足境外上市要求，同時(shí)滿(mǎn)足雙重標準。

1、政策的不確定性：

在國家現行的法律法規制度下，VIE結構一直處于“曖昧”狀態(tài)，沒(méi)有明文規定說(shuō)可以并頒發(fā)“準生證”，也沒(méi)有明文限制并一刀切，所以VIE架構面臨著(zhù)政策的不確定性，其中《關(guān)于外國投資者并購境內企業(yè)的規定》(10號文)就給紅籌上市設置了不少關(guān)卡，讓民營(yíng)通過(guò)VIE架構海外上市之路充滿(mǎn)荊棘;

2、回流問(wèn)題：

萬(wàn)一VIE架構海外上市的路走不通，要把海外的紅籌架構拆掉，成本非常高昂，耗時(shí)也非常漫長(cháng)。

VIE結構的紅籌上市，可以說(shuō)是中國民營(yíng)企業(yè)的發(fā)展縮影和融資模式創(chuàng )新，但國內模糊的政策，國外善變的經(jīng)濟形勢，都給準備用VIE結構紅籌上市的民營(yíng)企業(yè)蒙上了陰影。

隨著(zhù)多年的改進(jìn)，現今的VIE結構已經(jīng)可以搭得非常復雜，在這里我們只是簡(jiǎn)單粗暴地舉個(gè)栗子：假設“自然人股東A”和“自然人股東B”有一“境內業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)實(shí)體”，此實(shí)體已經(jīng)持有ICP、SP和網(wǎng)絡(luò )文化經(jīng)營(yíng)許可證，現在有美元基金“投資人1”和“投資人2”要發(fā)起投資，兩位自然人股東應該怎么搭建VIE結構呢?

首先，在境內部分，兩位自然人需要成立兩家境內持股公司，分別是“境內持股公司A”和“境內持股公司B”，然后兩位自然人向國家外匯管理局辦理“37號文備案”，兩家境內持股公司辦理“ODI備案(商委和發(fā)改委)。

接著(zhù)，在境外也要搭建持股公司，出于稅務(wù)考慮，持股公司會(huì )設立在離岸的免稅天堂英屬維爾京群島，所有兩位國內自然人股東和美元基金分別設立了“BVI公司C”、“BVI公司D”、“BVI公司E”和“BVI公司F”，四家BVI公司投資成立將來(lái)在美國上市的主體“Cayman開(kāi)曼公司”。

繼續，我們并不會(huì )用開(kāi)曼公司直接到中國境內設立WFOE，因為考慮到中國和香港有“CEPA(更緊密經(jīng)貿關(guān)系)”，所以我們會(huì )在開(kāi)曼公司下面再搭一層香港公司“HK香港公司”，完成了香港公司的注冊后，境外的架構基本搭建完成。*后，我們要用“HK香港公司作為”母公司，在中國大陸投資成立WFOE“WFOE(外資企業(yè))”，通過(guò)這家WFOE去接手美元基金的融資，然后WFOE會(huì )跟境內實(shí)體簽署“VIE控制協(xié)議”，那么整個(gè)境內外的VIE結構算是搭建完成。

06搭建VIE簽署什么協(xié)議

1、股權質(zhì)押協(xié)議

也就是“境內業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)實(shí)體”的股東把股權質(zhì)押給“WFOE”;

2、**顧問(wèn)協(xié)議

這個(gè)協(xié)議規定，由“WFOE”向“境內業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)實(shí)體”提供排他性的知識產(chǎn)權及技術(shù)顧問(wèn)服務(wù)，而實(shí)體公司向WFOE支付的費用額為全年的凈利潤。說(shuō)白了就是“境內業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)實(shí)體”一年不管掙多少錢(qián)，都得給“WFOE”，本質(zhì)上這就是一個(gè)利潤轉移協(xié)議。

3、其他補充協(xié)議

我們把補充協(xié)議中需要考慮的條款分為“經(jīng)濟類(lèi)”、“控制類(lèi)”和“其他類(lèi)”。

A. 經(jīng)濟類(lèi)：系列優(yōu)先股、分紅權、拖售/領(lǐng)售權、贖回權、優(yōu)先清算和視同清算、員工期權;

B. 控制類(lèi)：優(yōu)先認購權、優(yōu)先購買(mǎi)權和共同出售權、反稀釋權、保護性條款;

C. 其他類(lèi)：轉讓權、知情權和檢查權、登記權、賠償、不競爭/排他、*優(yōu)惠待遇。

所有協(xié)議的目的都是把這個(gè)“境內業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)實(shí)體”等同于要境外上市那個(gè)“Cayman公司”。

1、VIE就是通過(guò)搭建一個(gè)復雜的架構，通過(guò)一系列協(xié)議，實(shí)現“經(jīng)營(yíng)權”和“收益權”的分離，實(shí)現“繞過(guò)國內監管”和“實(shí)現境外融資上市”的雙重目的。

2、VIE模式就像是一把“達摩克利斯之劍”一直懸在很多企業(yè)的頭上。監管部門(mén)目前仍然默許VIE架構的存在，是因為互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展確實(shí)需要大量資金投入，所以這些企業(yè)能到海外上市，拿外國投資者的錢(qián)來(lái)發(fā)展我們自己的事業(yè)是很好的一件事;但同時(shí)，監管部門(mén)也意識到包括媒體、文化、出版、互聯(lián)網(wǎng)等等行業(yè)，相對敏感，應該加以引導和監督，所以讓VIE模式走得太遠，也是不符合我們國家利益的。